Файл: Заключение договора (Понятие заключения договора).pdf

Скачать файл
Заказать решение

ВУЗ: Не указан

Категория: Курсовая работа

Дисциплина: Не указана

Добавлен: 28.04.2023

Просмотров: 70

Скачиваний: 1

ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.

СОДЕРЖАНИЕ

Глава 1. Сущность и порядок заключения гражданско-правового договора

1.1. Понятие заключения договора

1.2. Порядок и стадии заключения договора

1.3. Момент заключение договора

Глава 2. Проблемы заключения гражданско-правовых договоров

2.1. Предварительный договор как основание возникновения обязанности заключить основной договор

2.2. Проблемы заключения договора в электронной форме

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ:

Основой правового регулирования заключения договора в электронной форме являются нормы п. 2 ст. 421 ГК РФ, определяющей, что стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Статьей 434 ГК РФ, закреплено, что договор в письменной форме может быть заключен, в том числе, путем обмена документами посредством электронной связи, следовательно, предусмотрена возможность заключения такого договора[50]. Анализ вышеуказанной нормы позволяет сделать вывод о том, что электронная форма договора является письменной формой.

Представляется, что договор, заключаемый в электронной форме, может рассматриваться как сделка – совпадающее волеизъявления участников, направленное на установление либо изменение или прекращение определенных прав и обязанностей. Понятие договора как разновидности сделки содержится в п.1 ст.420 ГК РФ. Волеизъявление в среде Интернет может быть выражено различными способами, например нажатием соответствующей кнопки ЭВМ, что однозначно определяется как совершение сделки конклюдентными действиями и регламентируется положениями ст. 158 ГК РФ[51]. В то же время при нажатии кнопок ЭВМ происходят обработка и передача информации в виде электрических сигналов, электромагнитных импульсов и т.д., которые следует однозначно толковать как электронный документ. Следует согласиться с тем, что форма волеизъявления при совершении сделки в интернете одновременно относится к конклюдентной и письменной с применением электронной подписи[52]. При доказывании сделки стороны могут ссылаться как на сам электронный документ с электронной подписью, так и на содержащуюся в электронном обмене данными информацию. Важно отметить, что обмен электронными сообщениями, каждое из которых подписано электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи отправителя такого сообщения, в порядке, установленном федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или соглашением сторон, рассматривается как обмен документами.

Договор, заключаемый в электронной форме, может также рассматриваться как обязательство, но следует иметь в виду неразрешенность вопроса о полноте и безоговорочности акцепта при заключении сделки в интерактивном режиме[53]. С одной стороны, электронный документ – это та же самая документированная информация, т.е. зафиксированная на материальном носителе путем документирования информации с реквизитами, позволяющими определить такую информацию или в установленных законодательством Российской Федерации случаях ее материальный носитель. С другой стороны, раскрывая договор, заключаемый в электронной форме, как обязательство, следует четко определять момент возникновения обязательств у каждой из сторон.

И, наконец, договор, заключаемый в электронной форме, может рассматриваться как документ, в котором зафиксированы права и обязанности сторон. Изображение документа (договора) на экране монитора ничем принципиально не отличается от бумажного документа. Изображение на мониторе по существу есть конкретная технология изготовления аналогового документа, наравне с рукописным, машинописным, типографским. Таким образом, несмотря на различный носитель информации (бумага, монитор), указанные документы будут фиксировать одну и ту же информацию: права и обязанности сторон правоотношения. Согласно ФЗ «Об электронной цифровой подписи»[54] электронный документ – это документ, в котором информация представлена в электронно-цифровой форме. Следовательно, договор, заключаемый в электронной форме, представляет собой документ, в котором информация о правах и обязанностях сторон правоотношения представлена в электронно-цифровой форме.

Первая проблема заключения договора в электронной форме касается уже обозначенной выше недостаточной урегулированности данного вопроса на правовом уровне: кроме содержащихся в ГК РФ общих норм, указывающих лишь на возможность заключения договора в электронной форме, отсутствует четкая и понятная правовая регламентация относительно заключения подобных договоров[55]. Кроме того, в российском правовом поле до сих пор остается большое количество НПА, не предусматривающих представление каких-либо документов не на бумажном носителе. Это относится к регистрации, например, договоров купли-продажи недвижимости или транспортного средства[56].

Вторая, вытекающая из недостаточной урегулированности законом, проблема договоров, заключаемых в электронной форме, это проблема надлежащей идентификации субъекта и неопределенности субъектного состава, которая выражается в том, что достоверность идентификации участника электронных отношений (например, интернет-отношений) возможна только при применении субъектом усиленной электронной подписи. Требованиями Федерального Закона «Об электронной подписи» понятие усиленной подписи раскрывается через возможность определения лица, подписавшего документ. Во всех остальных случаях: применения простой электронной подписи, IP- адреса, доменного имени, логинов и паролей, – идентификация лица, участвующего в данных отношениях, является недостоверной. Неопределенность субъектного состава влечет недействительность сделки. Таким образом, при заключении договоров в электронной форме сохраняется проблема неопределенности субъектного состава при недостоверной или недостаточной идентификации сторон договора[57].

Разрешение этой проблемы возможно путем обращения к нотариусу. Российское законодательство наделило нотариусов полномочиями по заверению электронных документов.

Несмотря на то, что возможность обращения к нотариусу решает проблему достоверности документа в электронной форме, этот способ не всегда удобен, так как связан с большими временными и денежными затратами

Еще одной проблемой является неопределенность местоположения сторон, из-за чего могут возникнуть проблемы с применимым правом. Вопрос здесь не только в том, что стороны по договору, заключаемому в электронной форме, могут находиться в разных странах, но и в серверах, на которых оферент может разместить оферту[58]. Сервер может быть расположен в любой точке земного шара. Кроме того, акцептант может отправить акцепт с портативного компьютера, находясь, например, на борту самолета. Субъект коммерческой деятельности в Интернете может не иметь торгового помещения или офиса, единственными его идентифицирующим признаком, в подобном случае, будет выступать адрес интернет-сайта и веб-сервера.

Очевидно, что в российском законодательстве подобные вопросы не урегулированы на должном уровне, предлагается внести соответствующие дополнения, позволяющие однозначно определить подлежащее применению право при заключении договора в электронной форме[59]. Вышесказанное относятся к юридическим лицам, в отношении физических лиц, гражданство и место жительство которых определяется их личным законом, трудностей, связанных с определением места деятельности в Интернете, не возникает.

Для решения вышеобозначенных проблем необходимо включить в ГК РФ новые нормы, так как в действующей редакции наблюдается недостаточная урегулированность и, как следствие, наличие пробела в законодательстве. В связи с этим, предлагается внести изменения в ГК РФ: дополнить его статьей 434.1, в которой необходимо указать, какими способами может быть подписан заключаемый в электронной форме договор, а также определить круг доказательств, которые необходимо предоставить при использовании простой или неквалифицированной электронной подписей.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В заключении проведенного исследования можно сделать следующие выводы.

Назначение договора состоит в том, что он служит самостоятельным основанием возникновения обязательства. Вместе с тем договорные обязательства иногда действуют параллельно с недоговорными, защищая его или иным образом обеспечивая его цели. Заключая договор, стороны должны руководствоваться главой ГК РФ о сделках; главами ГК РФ, посвящённым общим положениям об обязательствах; нормами, посвящёнными условиям договоров, а также порядку их заключения.

Такой важный институт гражданского права как заключение договора регулируется ГК РФ, множеством законов и нормативных актов.

Можно выделить три этапа заключения договора: направление одной стороной оферты; рассмотрение другой стороной оферты и её акцепт; получение акцепта стороной, направившей оферту.

Договор должен содержать существенные условия, предусмотренные законодательством для данного вида договоров. Не соблюдение формы договора влечёт его недействительность.

Особого внимания заслуживает порядок заключения договоров и обмена документами в сети Интернет, в частности договора розничной купли-продажи, который является наиболее распространённым видом договора, заключаемым посредством сети Интернет.

Остро ощущается необходимость в выработке методик ведения переговоров по согласованию условий договора, их правовом регулировании, четкой регламентации урегулирования разногласий, способы оформления результатов переговоров и т.д.

При переходе российского государства к рыночной экономике неуклонно усиливается значение гражданско-правового договора, который становится основной правовой формой имущественных отношений между всеми участниками гражданского оборота. Как сказано в законе, граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении не противоречащих законодательству условий договора, хотя от этого правила имеется ряд отступлений. И все же, несмотря на проблемы возникающие на практике, законодательство о договорах находится на достаточно высоком уровне развития и постоянно совершенствуются, что в конечном итоге будет способствовать более широкому и правильному применения контрагентами на практике договоров и становлению в нашем государстве цивилизованного рынка.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ:

1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // СЗ РФ. 2014. № 31. Ст. 4398.

2. Федеральный закон от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи» (в ред. от 23.07.2016) // СЗ РФ. 2011. № 15. Ст. 2036.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 30.11.2018) // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 30.11.2018) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.

5. Андреев С.Е., Сивачёва И.А., Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. М.: Проспект, 2017. 162 с.

6. Витрянский В.В. Гражданский кодекс о договоре // Вестник ВАС РФ. 2015. №10. С. 28-31.

7. Гражданское право России. Общая часть / Отв. ред. О.Н. Садиков М.: Юристъ, 2017. 583 с.

8. Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договора. М.: Статут, 2017. 116 с.

9. Илюшина М.Н. Предварительный договор в новеллах ГК РФ: новое содержание и новые регулятивные возможности для договоров купли-продажи жилых помещений // Семейное и жилищное право. 2016. № 1. С. 36-39.

10. Калачева С.А. Договор: Составление, заключение, исполнение. Споры по договору. М.: Приор, 2016. 169 с.

11. Колосов В.А. Заключение договора в электронной форме // Журнал российского права. 2016. № 4. С. 18-21.

12. Крашенинников Е. А., Байгушева Ю. В. Заключение договора // Вестник Высшего Арбитражного суда РФ. 2017. № 5. С. 45-47.

13. Кучер А.Н. Оферта как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2017. № 5. С. 16-19.

14. Кучер А.Н. Акцепт как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2017. № 7. С. 15-18.

15. Петухов А.В. Соотношение предварительного договора и договора о намерении // Государство и право. 2018. № 1. С 37-39.

16. Потяркин Д. Заключение договора // Хозяйство и право. 2017. №11. С. 25-28.

17. Российское гражданское право / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2016. 557 с.

18. Савельев А.И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. М.: Статут, 2016. 106 с.

19. Шевченко Е. Е. Заключение гражданско-правовых договоров: проблемы теории и судебно-арбитражной практики. М.: Приор, 2016. 124 с.

20. Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. М.: Статут, 2015. 173 с.

21. Шичанин А., Гривков О. Заключение договоров: требования законодательства // Законодательство и экономика. 2017. № 8. С. 11-14.

22. Решение от 2 октября 2018 г. по делу № А70-12340/2018 Арбитражного Суда Тюменской области. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://tumen.arbitr.ru

23. Решение от 13 сентября 2018 г. по делу № А46-2070/2018 Арбитражного Суда Омской области. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://omsk.arbitr.ru

  1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 30.11.2018) // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301. ↑

  2. Андреев С.Е., Сивачёва И.А., Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. М.: Проспект, 2017. С. 27. ↑

  3. Калачева С.А. Договор: Составление, заключение, исполнение. Споры по договору. М.: Приор, 2016. С. 35. ↑

  4. Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договора. М.: Статут, 2017. С. 58. ↑

  5. Калачева С.А. Договор: Составление, заключение, исполнение. Споры по договору. М.: Приор, 2016. С. 38. ↑

  6. Потяркин Д. Заключение договора // Хозяйство и право. 2017. №11. С. 25. ↑

  7. Андреев С.Е., Сивачёва И.А., Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. М.: Проспект, 2017. С. 27. ↑

  8. Витрянский В.В. Гражданский кодекс о договоре // Вестник ВАС РФ. 2015. №10. С. 28. ↑

  9. Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. М.: Статут, 2015. С. 92. ↑

  10. Кучер А.Н. Акцепт как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2017. № 7. С. 15. ↑

  11. Кучер А.Н. Акцепт как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2017. № 7. С. 15. ↑

  12. Шичанин А., Гривков О. Заключение договоров: требования законодательства // Законодательство и экономика. 2017. № 8. С. 11. ↑

  13. Кучер А.Н. Оферта как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2017. № 5. С. 16. ↑

  14. Потяркин Д. Заключение договора // Хозяйство и право. 2017. №11. С. 25 ↑

  15. Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. М.: Статут, 2015. С. 132. ↑

  16. Шевченко Е. Е. Заключение гражданско-правовых договоров: проблемы теории и судебно-арбитражной практики. М.: Приор, 2016. С. 36. ↑

  17. Потяркин Д. Заключение договора // Хозяйство и право. 2017. №11. С. 25. ↑

  18. Крашенинников Е. А., Байгушева Ю. В. Заключение договора // Вестник Высшего Арбитражного суда РФ. 2017. № 5. С. 45. ↑

  19. Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договора. М.: Статут, 2017. С. 48. ↑

  20. Кучер А.Н. Акцепт как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2017. № 7. С. 15. ↑

  21. Шевченко Е. Е. Заключение гражданско-правовых договоров: проблемы теории и судебно-арбитражной практики. М.: Приор, 2016. С. 41. ↑

  22. Андреев С.Е., Сивачёва И.А., Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. М.: Проспект, 2017. С. 49. ↑

  23. Кучер А.Н. Акцепт как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2017. № 7. С. 15. ↑

  24. Андреев С.Е., Сивачёва И.А., Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. М.: Проспект, 2017. С. 49. ↑

  25. Андреев С.Е., Сивачёва И.А., Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. М.: Проспект, 2017. С. 55. ↑

  26. Гражданское право России. Общая часть / Отв. ред. О.Н. Садиков М.: Юристъ, 2017. С. 183. ↑

  27. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 30.11.2018) // СЗ РФ. 1996. № 5. Ст. 410. ↑

  28. Шевченко Е. Е. Заключение гражданско-правовых договоров: проблемы теории и судебно-арбитражной практики. М.: Приор, 2016. С. 42. ↑

  29. Калачева С.А. Договор: Составление, заключение, исполнение. Споры по договору. М.: Приор, 2016. С. 39. ↑

  30. Крашенинников Е. А., Байгушева Ю. В. Заключение договора // Вестник Высшего Арбитражного суда РФ. 2017. № 5. С. 45. ↑

  31. Российское гражданское право / Отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2016. С. 182. ↑

  32. Крашенинников Е. А., Байгушева Ю. В. Заключение договора // Вестник Высшего Арбитражного суда РФ. 2017. № 5. С. 45. ↑

  33. Потяркин Д. Заключение договора // Хозяйство и право. 2017. №11. С. 25. ↑

  34. Шевченко Е. Е. Заключение гражданско-правовых договоров: проблемы теории и судебно-арбитражной практики. М.: Приор, 2016. С. 53. ↑

  35. Шичанин А., Гривков О. Заключение договоров: требования законодательства // Законодательство и экономика. 2017. № 8. С. 11. ↑

  36. Петухов А.В. Соотношение предварительного договора и договора о намерении // Государство и право. 2018. № 1. С 37. ↑

  37. Потяркин Д. Заключение договора // Хозяйство и право. 2017. №11. С. 25. ↑

  38. Петухов А.В. Соотношение предварительного договора и договора о намерении // Государство и право. 2018. № 1. С 37. ↑

  39. Решение от 2 октября 2018 г. по делу № А70-12340/2018 Арбитражного Суда Тюменской области. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://tumen.arbitr.ru ↑

  40. Илюшина М.Н. Предварительный договор в новеллах ГК РФ: новое содержание и новые регулятивные возможности для договоров купли-продажи жилых помещений // Семейное и жилищное право. 2016. № 1. С. 36. ↑

  41. Решение от 13 сентября 2018 г. по делу № А46-2070/2018 Арбитражного Суда Омской области. [Электронный ресурс]. Режим доступа: http://omsk.arbitr.ru ↑

  42. Шичанин А., Гривков О. Заключение договоров: требования законодательства // Законодательство и экономика. 2017. № 8. С. 11. ↑

  43. Петухов А.В. Соотношение предварительного договора и договора о намерении // Государство и право. 2018. № 1. С 37. ↑

  44. Кучер А.Н. Оферта как стадия заключения предпринимательского договора // Законодательство. 2017. № 5. С. 16. ↑

  45. Калачева С.А. Договор: Составление, заключение, исполнение. Споры по договору. М.: Приор, 2016. С. 61. ↑

  46. Петухов А.В. Соотношение предварительного договора и договора о намерении // Государство и право. 2018. № 1. С 37. ↑

  47. Потяркин Д. Заключение договора // Хозяйство и право. 2017. №11. С. 25. ↑

  48. Андреев С.Е., Сивачёва И.А., Федотова А.И. Договор: заключение, изменение, расторжение. М.: Проспект, 2017. С. 91. ↑

  49. Денисов С.А. Некоторые общие вопросы о порядке заключения договора. М.: Статут, 2017. С. 72. ↑

  50. Колосов В.А. Заключение договора в электронной форме // Журнал российского права. 2016. № 4. С. 18. ↑

  51. Потяркин Д. Заключение договора // Хозяйство и право. 2017. №11. С. 25. ↑

  52. Савельев А.И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. М.: Статут, 2016. С. 86. ↑

  53. Шичанин А., Гривков О. Заключение договоров: требования законодательства // Законодательство и экономика. 2017. № 8. С. 11. ↑

  54. Федеральный закон от 6 апреля 2011 г. № 63-ФЗ «Об электронной подписи» (в ред. от 23.07.2016) // СЗ РФ. 2011. № 15. Ст. 2036. ↑

  55. Колосов В.А. Заключение договора в электронной форме // Журнал российского права. 2016. № 4. С. 18. ↑

  56. Савельев А.И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. М.: Статут, 2016. С. 50. ↑

  57. Колосов В.А. Заключение договора в электронной форме // Журнал российского права. 2016. № 4. С. 18. ↑

  58. Савельев А.И. Электронная коммерция в России и за рубежом: правовое регулирование. М.: Статут, 2016. С. 50. ↑

  59. Потяркин Д. Заключение договора // Хозяйство и право. 2017. №11. С. 25. ↑

Смотрите также файлы