Файл: Статус нотариуса (Развитие нотариата в России).pdf

Следует отметить, что данный документ - не единственный за последние 20 лет. Причем каждый из них вызывал серьезный общественный резонанс среди нотариусов, ученых, практикующих юристов. В течение 2000-2010 гг. проекты закона о нотариате опубликовывались на официальном сайте ФНП, делались рассылки в субъекты Российской Федерации для систематизации замечаний. Готовились альтернативные проекты, которые также проходили обсуждение в нотариальном сообществе.

Однако, опубликованный в «Российской газете» 18 ноября 2011 г. вроде бы окончательный вариант проекта Федерального закона «О нотариате и нотариальной деятельности в Российской Федерации», несмотря на надежды профессионального юридического сообщества, так и не был принят^[17].

Таким образом, российское законодательство, регулирующее правовой статус нотариуса, как прошло долгий и не простой путь развития: от понимания места нотариуса только в системе судебной власти до специального публично-правового статуса главенствующего субъекта нотариальный отношений. Кроме того, до настоящего времени остается открытым вопрос о присущих нотариальной деятельности признаках предпринимательской, что вызывает многочисленные дискуссии в юридической литературе.

1.2.Требования, предъявляемые к кандидатам на должность нотариуса.

Статья 2 Основ о нотариате определяет требования, которым должен отвечать соискатель должности нотариуса. Таковым может быть гражданин Российской Федерации:

1) получивший высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования;

2) имеющий стаж работы по юридической специальности не менее чем пять лет;

3) достигший возраста двадцати пяти лет, но не старше семидесяти пяти лет;

4) сдавший квалификационный экзамен

Требование о наличии высшего юридического образования по мнению всех авторов нуждается в конкретизации, поскольку в настоящее время предусматривается несколько уровней высшего образования^[18]: специалитет, бакалавриат, магистратура.

Считаем, что необходимо взять за основу положения Федерального закона от 6 апреля 2015 г. № 69-ФЗ, внесшего изменения в Закон РФ от 26 июня 1992 г. № 3132-1 «О статусе судей в Российской Федерации»^[19]. Согласно новеллам, судьей может быть гражданин Российской Федерации, имеющий высшее юридическое образование по специальности «Юриспруденция» или высшее образование по направлению подготовки «Юриспруденция» квалификации (степени) «магистр» при наличии диплома бакалавра по направлению подготовки «Юриспруденция». По мнению специалистов «данное правило надо продублировать в основах о нотариате»^[20].

Необходима расшифровка работы по юридической специальности. Закон РФ «О статусе судей в Российской Федерации» закрепляет понятие «стаж работы в области юриспруденции» и содержит уточнение - «необходимый для назначения на должность судьи». Также есть специальная Инструкция о порядке определения стажа работы по юридической профессии для кандидатов на должности судей федеральных судов (утверждена в конце 1996 г.)^[21].

По мнению О.В. Романовской «…даже при таком беглом прочтении можно увидеть различия в терминологии: работа по юридической специальности; работа в области юриспруденции; работа по юридической профессии»^[22]. Необходимо вводить единство терминологии и приводить все к единому знаменателю.

Для того чтобы стать нотариусом, необходимо сдать квалификационный экзамен специальной квалификационной комиссии. Положение о квалификационной комиссии утверждено приказом Минюста России от 29 июня 2015 г. № 150 (утверждено решением правления ФНП от 18 мая 2015 г.)^[23]. Для того чтобы быть допущенным к экзамену, необходимо пройти стажировку. Порядок прохождения стажировки лицами, претендующими на должность нотариуса (утвержден приказом Минюста РФ от 29 июня 2015 г. № 151)^[24], устанавливает, что лица, претендующие на должность нотариуса, проходят стажировку в течение одного года у нотариуса, занимающегося частной практикой и имеющего стаж нотариальной деятельности не менее трех лет.

Стажером нотариуса может быть гражданин Российской Федерации, получивший высшее юридическое образование в имеющей государственную аккредитацию образовательной организации высшего образования. Количество должностей стажеров ежегодно определяется решением нотариальной палаты субъекта Российской Федерации по согласованию с территориальным органом Минюста России. В течение десяти рабочих дней после даты определения количества должностей стажеров нотариальной палатой утверждаются кандидатуры руководителей стажировки из числа нотариусов, имеющих стаж нотариальной деятельности не менее трех лет, а также условия прохождения стажировки^[25].

С 1 января 2017 г. квалификационный экзамен проводится с использованием автоматизированной информационной системы, обеспечивающей автоматизированную анонимную проверку результатов сдачи квалификационного экзамена. Сведения о лицах, сдавших квалификационный экзамен, вносятся в реестр нотариусов в течение десяти рабочих дней со дня сдачи квалификационного экзамена. Соответствующая запись в реестре нотариусов является подтверждением сдачи квалификационного экзамена.

У специалистов возникает невольный вопрос: «не умаляет ли требование о сдаче квалификационного экзамена значение высшего образования?»^[26].

С одной стороны, гражданин тратит значительное время на обучение по специальности «Юриспруденция», штудирует не только базовые, но и специальные дисциплины. Обучение завершается прохождением итоговой государственной аттестации. Государственная аттестационная комиссия проверяет уровень подготовленности будущего специалиста. Ему присваивается соответствующая квалификация. Тем более что для поступления на ряд должностей сдача квалификационного экзамена не требуется.

Например, в органах прокуратуры и Следственного комитета России. В то же время работник прокуратуры может осуществлять проверку нотариуса в части выполнения «общего надзора». Однако нотариус, приобретая специальный статус, отправляется, что называется, в свободное плавание. Он не находится под постоянным административным контролем, как это происходит на государственной службе, основанной на определенной иерархичности.

Интересно мнение И.А. Егорова о том, что «ради справедливости следует отметить, что сдача аналога квалификационного экзамена все более внедряется в повседневную практику отбора служащих-юристов»^[27].

Устанавливаются возрастные ограничения для нотариуса: не моложе 25 лет и не старше 75 лет. Приказом Минюста России от 29 июня 2015 г. № 157^[28] утверждены Порядок и сроки сложения полномочий нотариуса, достигшего семидесятипятилетнего возраста, а также проведения конкурса для назначения на освободившуюся в этом случае должность. Данное правило уже подверглось проверке Конституционным Судом РФ, результатом которого стало определение Конституционного Суда РФ от 12 мая 2016 г. № 1144-О^[29]. Дело касалось нотариуса г. Москвы, чьи полномочия были прекращены в результате достижения им 75-летнего возраста. Заявитель считал, что введенные ограничения противоречат ст. 15 (ч. 1 и 2), 19 (ч. 1) и 55 (ч. 2) Конституции РФ^[30], поскольку неправомерно ограничивают его трудовые права, нарушают общеправовой принцип равенства и не учитывают правила о действии закона во времени.

Конституционный Суд России еще раз подчеркнул, что государство в целях обеспечения конституционного права граждан на квалифицированную юридическую помощь обязано устанавливать профессиональные и иные квалификационные требования к лицам, оказывающим различные виды юридической помощи; к компетенции законодателя относится и определение условий допуска тех или иных лиц к профессиональной юридической деятельности с учетом ее публичной значимости. Одновременно указывалось, что осуществление нотариальных функций от имени государства предопределяет публично-правовой статус нотариусов и обусловливает предъявление к ним особых (повышенных) требований, с тем чтобы обеспечить независимое, объективное и беспристрастное исполнение ими публичных функций на основании закона. В решении была сделана ссылка и на существенное расширение компетенции нотариусов, которое имело место в 2013-2015 гг. Как вывод: «Названные и иные изменения обусловили потребность в закреплении более высоких требований к лицам, осуществляющим нотариальную деятельность в государственных нотариальных конторах, и к нотариусам, занимающимся частной практикой, с целью максимальной защиты прав и законных интересов граждан»^[31].

Подобная логика, по мнению Н.В. Сучковой «в целом применима, но она не отражает сути многих проблем российского нотариата, в центре которых находится отсутствие нормального (в нашем случае применима данная банальность) правового регулирования элементарных моментов организации и деятельности нотариата. Российский законодатель в настоящее время последовательно проводит политику внедрения понятных непротиворечивых правил, благодаря которым институт нотариата должен занять достойное место в системе защиты гражданских прав граждан и юридических лиц. Поэтому включение некоторых новелл навеяно не изменением компетенции нотариуса, а желанием направить развитие нотариата в цивилизованное русло»^[32].

Конституционный Суд РФ провел аналогию со статусом государственного служащего, напомнив, что «в системе действующего правового регулирования ограничения возможности занимать определенные должности в связи с достижением предельного возраста предусмотрены в отношении широкого круга субъектов, осуществляющих публично значимые функции, и призваны, не умаляя значения жизненного опыта, профессиональной компетентности, иных деловых качеств, приобретаемых человеком с годами, обеспечить наилучшее соответствие психофизических характеристик лица (концентрация внимания, память, способность к восприятию новых технологий и др.) характеру выполняемой им работы»^[33].

Законодательство о государственной службе, в свою очередь, предъявляет более жесткие требования к возрастному пределу.

Таким образом, можно сделать вывод, что в законодательстве, устанавливающем требования, предъявляемые к кандидатам (соискателям) на должности нотариусов и судей судов Российской Федерации необходимо ввести единство терминологии относительно уровня образования, стажа и профиля работы, дающих право претендовать на указанные должности. Также недопустимо рассматривать возрастной ценз для кандидатов на должность как необоснованное установление возрастных ограничений для нотариусов.

1.3.Правовые ограничения занятия должности нотариуса.

Законодательство о нотариате устанавливает дополнительные ограничения для занятия должности нотариуса, перечень которых достаточно широк^[34]. Так, нотариусом в Российской Федерации не может быть лицо:

1) имеющее гражданство (подданство) иностранного государства или иностранных государств, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации;

2) признанное недееспособным или ограниченное в дееспособности решением суда, вступившим в законную силу^[35];

3) состоящее на учете в наркологическом или психоневрологическом диспансере в связи с лечением от алкоголизма, наркомании, токсикомании, хронических и затяжных психических расстройств;

4) осужденное к наказанию, исключающему возможность исполнения обязанностей нотариуса, по вступившему в законную силу приговору суда, а также в случае наличия не снятой или не погашенной в установленном федеральным законом порядке судимости за умышленное преступление;

5) представившее подложные документы или заведомо ложные сведения при назначении на должность нотариуса;

6) ранее освобожденное от полномочий нотариуса на основании решения суда о лишении права нотариальной деятельности по основаниям, установленным Основами, в том числе в связи с неоднократным совершением дисциплинарных проступков или нарушением законодательства (за исключением случаев сложения нотариусом полномочий в связи с невозможностью исполнять профессиональные обязанности по состоянию здоровья).

А.Н. Миронов отмечает: «Если соотносить данные запреты с теми, которые установлены для кандидатов на должность судьи, то можно увидеть несколько облегченный подход в отношении нотариуса (хотя он совершает действия от имени государства - так же как и судья). Так, ст. 4 Закона о статусе судей запрещает иметь не только иностранное гражданство, но и вид на жительство или иной документ, подтверждающий право на постоянное проживание гражданина Российской Федерации на территории иностранного государства»^[36]. Подобное уточнение было бы обоснованным и для нотариусов.

Статья 13 Основ о нотариате предусматривает: «Нотариус должен иметь место для совершения нотариальных действий в пределах нотариального округа, в который он назначен на должность». Его основная деятельность - нотариальная. Логично предположить, что гражданин, который получает вид на жительство иностранного государства, имеет цель реализовать данный вид, а значит, постоянно проживать вне пределов Российского государства^[37].

Аналогичный комментарии дает Н.В. Сучкова: «следует дать и к состоянию здоровья, которое предъявляется к нотариусу. Основы о нотариате ограничились наличием токсикомании, алкоголизма, наркомании и хронических и затяжных психических расстройств как препятствий к выполнению нотариальных функций. Однако Закон о статусе судей дополнительно вводит такое ограничение, как наличие заболевания, препятствующее осуществлению полномочий судьи. Перечень заболеваний достаточно широк»^[38].