Файл: Статус нотариуса (Развитие нотариата в России).pdf

Такой же подход присутствует и при определении статуса государственного гражданского служащего, в отношении которого действует приказ Минздравсоцразвития РФ от 14 декабря 2009 г. № 984н, утвердивший Порядок прохождения диспансеризации государственными гражданскими служащими Российской Федерации и муниципальными служащими и Перечень заболеваний, препятствующих поступлению на государственную гражданскую службу Российской Федерации и муниципальную службу или ее прохождению^[39].

О.В. Романовская отмечает: «Действительно, ряд заболеваний носит хронический характер, требует длительного (а иногда и постоянного) лечения, подразумевающего и длительное нахождение в стационаре. Если обратиться к перечню заболеваний, препятствующих осуществлению полномочий судьи, то в нем находятся: болезнь Альцгеймера, рассеянный склероз, инсульт, последствия со стойкими двигательными и чувствительными нарушениями и расстройствами высших психических функций, отсутствие зрения и др. По-видимому, при наличии подобных заболеваний нотариус вряд ли сможет выполнять свои профессиональные функции»^[40].

Можно предположить, что будет происходить постоянное замещение временно отсутствующего нотариуса (ст. 20 Основ о нотариате). Полномочия будут передаваться «своему» помощнику (ст. 19.1 Основ о нотариате), который фактически будет выполнять все функции нотариуса.

Решением Правления ФНП (протокол № 07/15 от 18 мая 2015 г.) утвержден Перечень уважительных причин временного отсутствия нотариуса и временной невозможности исполнения нотариусом своих обязанностей, в числе которых есть временная нетрудоспособность в связи с заболеванием^[41].

Статья 6 Основ о нотариате предусматривает ограничения в деятельности нотариуса. Нотариус не вправе:

- заниматься предпринимательской и другой оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной или иной творческой деятельности;

- оказывать посреднические услуги при заключении договоров.

По оценкам авторов «…и в данном случае необходимы уточнения»^[42]. Статья 3 Закона о статусе судей наиболее точно отражает содержание запрета: нельзя не просто заниматься предпринимательской деятельностью, но и «через доверенных лиц, в том числе принимать участие в управлении хозяйствующим субъектом независимо от его организационно-правовой формы». Сейчас нотариус, не нарушая закон, может участвовать в управлении коммерческих организаций, может осуществлять предпринимательскую деятельность не лично, а через доверенных лиц. При такой деятельности будут возникать серьезные сомнения в беспристрастности нотариуса и в его независимости. Особенно когда нотариус будет совершать действия в отношении аффилированных лиц»^[43].

Нотариусу запрещается оказывать посреднические услуги при заключении договоров, но нет запрета быть представителем по делам физических и юридических лиц и при этом совершать нотариальные действия при обращении лиц, представителем которых он является. При обсуждении проектов Закона о нотариате указывалось, что необходимо ввести институт отвода нотариуса. Это актуально, когда в соответствии с законом гражданин (или юридическое лицо) обязан обратиться к конкретному нотариусу, который не может выполнить свою функцию беспристрастно.

Таким образом, можно сделать следующий вывод, что законодательство о нотариате содержит ограничения как для лиц – кандидатов на соискание указанной должности, так и для действующих нотариусов. Ограничения связаны с конституционным (гражданство), общегражданским (наличии полной дееспособности) и уголовно-правовым (наличие судимости, подлог документов и др.) статусом нотариуса (кандидата), а также с его деятельностью помимо нотариальной и состоянием здоровья.

ГЛАВА.2 ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПОЛОЖЕНИЯ НОТАРИУСА ПРАВООХРАНИТЕЛЬНОЙ СИСТЕМЕ РФ

2.1.Принципы и основные элементы деятельности нотариуса.

Статья 5 Основ о нотариате определяет гарантии нотариальной деятельности, согласно которым нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией РФ, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами. Понимание независимости нотариуса должно исходить из следующих ключевых положений:

- только нотариус обладает исключительным правом на совершение нотариальных действий (все исключения носят экстраординарный характер);

- только нотариус дает юридическую оценку тех действий, которые он совершает при защите гражданских прав, обратившихся к нему лиц;

- определена особая система отмены юридической силы нотариального действия;

- нотариусу не могут давать указания иные должностные лица (нотариальной палаты или органа юстиции) по совершению тех или иных нотариальных действий;

- устанавливается судебный порядок лишения полномочий нотариуса^[44].

В конце 2014 г. в Основах о нотариате получил закрепление этический компонент деятельности нотариуса^[45], появилась ст. 6.1. «Кодекс профессиональной этики нотариусов в Российской Федерации»^[46]. Это не означает, что данный кодекс не существовал и ранее. Более того, подобные кодексы принимались на уровне субъектов РФ. В частности, Кодекс чести нотариусов был принят Нотариальной палатой Красноярского края еще в феврале 1994 г. (один из первых). Уже в последующем в течение 1994-1996 гг. кодексы были приняты Московской областной нотариальной палатой, нотариальными палатами Тверской, Брянской, Ростовской областей, а также некоторых других субъектов РФ^[47].

В то же время с учетом того, что правовое значение указанных кодексов вызывало определенные сомнения, в научной литературе постоянно указывалось на принятие специальной нормы в Основах о нотариате^[48].

Сам Кодекс принят решением Собрания представителей нотариальных палат субъектов РФ (протокол от 16 ноября 2015 г. № 33) и утвержден Минюстом России 19 января 2016 г. Он устанавливает требования к профессиональной этике нотариуса и лица, его замещающего, а также основания для возникновения дисциплинарной ответственности нотариуса, порядок привлечения его к дисциплинарной ответственности и меры дисциплинарной ответственности нотариуса, занимающегося частной практикой, и лица, его замещающего. Одновременно закрепляется, что нотариус в своей деятельности руководствуется принципами российского нотариата:

- исполняй обязанности нотариуса в соответствии с законом и совестью;

- сохраняй профессиональную тайну;

- руководствуйся гуманностью и уважением к человеку.

В литературе отмечается, что «Международный союз нотариата, чьи термины используются в Кодексе - неправительственная организация. Вряд ли стоит так громко провозглашать принципы данной организации (какими бы привлекательными они ни были) для института, особенность которого заключается в совершении действий от имени государства. Получается, что все принципы российского нотариата (национальные принципы) уместились в три строчки»^[49].

Кодекс профессиональной этики устанавливает общие требования, предъявляемые к профессиональному поведению нотариуса. Многие обязанности имеют сугубо этическую направленность^[50]. Так, нотариус обязан:

- избегать публичного проявления вредных привычек и поведения, которые могут оскорблять человеческое достоинство, в том числе исполнять профессиональные обязанности в состоянии алкогольного или иного токсического опьянения, под воздействием психотропных препаратов;

- проявлять терпение, вежливость и тактичность, соблюдать общепризнанные нормы поведения и внешнего вида при осуществлении профессиональной деятельности.

Отдельные главы Кодекса профессиональной этики нотариусов посвящены отношениям нотариуса с лицами, обратившимися к нему за совершением нотариального действия (глава 4), отношения нотариуса и нотариальной палаты (глава 5), отношения нотариуса с Министерством юстиции Российской Федерации, иными органами государственной власти и органами местного самоуправления (глава 7).

О. В. Романовская высказывает мнение о том, что «кодекс принижает значение органа юстиции - органа государственной власти, наделенного полномочиями по управлению органами нотариата. Так, пункт 5.1 Кодекса устанавливает, что нотариус должен выполнять решения органов нотариальной палаты, принятые в пределах их компетенции. Подобная обязанность отсутствует в отношении решений органов юстиции. Более того, пункт 7.2 подчеркивает, что нотариус при исполнении своих профессиональных обязанностей в отношении с представителями всех ветвей власти и органов местного самоуправления должен быть независим, объективен, строго выполнять предписания закона. Подобного требования нет применительно к нотариальной палате. Такие пассажи являются проявлениями «детской болезни», так и не залеченной нотариатом, который хочет доказать свою состоятельность не собственным профессиональным уровнем, а дистанцией от органа государства. Будем надеяться, что нотариат найдет свое достойное место в системе защиты гражданских прав граждан и юридических лиц. И ему не надо будет прибегать к таким элементам, которые в большей мере дразнят представителей государства»^[51].

Отмечается, что «во всех странах Западной Европы присутствует государственный контроль по отношению к нотариату, который иногда превращается в постоянный государственный надзор. И в этом никто не видит ущемления независимости нотариата. Независимость оценивается собственным профессионализмом, а не громкими лозунгами»^[52].

Наряду с этим, можно заметить, что глава 9 Кодекса посвящена дисциплинарной ответственности нотариуса, которая «устанавливается за виновное совершение дисциплинарного проступка, предусмотренного настоящим Кодексом». Пункт 9.2 дает перечень дисциплинарных проступков, в числе которых есть «неисполнение решений органов нотариальной палаты, принятых в пределах их компетенции» (п. 9.2.4), но отсутствует неисполнение решений органов юстиции^[53].

Дополнительные права нотариуса, занимающегося частной практикой, закреплены в ст. 8 Основ о нотариате. Нотариус вправе:

- иметь контору;

- открывать в любом банке расчетный и другие счета, в том числе валютный;

- иметь имущественные и личные неимущественные права и обязанности;

- нанимать и увольнять работников;

- распоряжаться поступившим доходом;

- выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством РФ и субъектов РФ.

Попытки установить дополнительные права нотариуса законодательством субъекта РФ были, но в течение 2005-2010 гг. все они были нивелированы^[54].

Регламентированная процедура наделения нотариуса полномочиями, являясь еще одной из гарантий нотариальной деятельности, производится на основании рекомендации нотариальной палаты органом юстиции на конкурсной основе из числа лиц, сдавших квалификационный экзамен. Положение о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса утверждено приказом Минюста России от 17 февраля 1997 г. № 19-01-19-97^[55].

Конкурс объявляется распоряжением территориального органа Минюста России в субъекте (субъектах) Российской Федерации не позднее 10 дней со дня открытия вакантной должности нотариуса с указанием сроков проведения конкурса, места и времени заседания конкурсной комиссии, а также срока приема документов на конкурс. О принятом решении в трехдневный срок с момента издания распоряжения извещается нотариальная палата.

Для проведения конкурса приказом территориального органа при территориальном органе образуется конкурсная комиссия в количестве 8 человек. Комиссия создается из равного количества работников территориального органа и членов нотариальной палаты, являющихся нотариусами. Заседание конкурсной комиссии считается правомочным, если на нем присутствуют не менее 5 членов комиссии. Персональный состав конкурсной комиссии утверждается приказом территориального органа, о чем извещается нотариальная палата.