Файл: Виды договоров и их особенности.pdf

- Уступка требования, которая означает, что прежний кредитор выбывает, а на его место заступает новое лицо. В соответствии с законодательством согласия должника на это не требуется, по­следний должен быть проинформирован о факте уступки и о том, что свои обязательства он должен исполнить перед новым лицом (если в договоре нет условия о том, что передача прав может осуществляться только с согласия противоположной стороны);

- Уступка договора, которая характеризуется тем, что одна у сторона выбывает из договора, а на ее место приходит другая сто­рона, принимающая следующие из условий договора права и обязанности. Уступка договора оформляется отдельным соглашением.

Соглашение о прекращении договора оформляется протоколом, в котором необходимо указать:

- данные, позволяющие идентифицировать договор (номер, дату, предмет договора)

- дату расторжения договора

- причины расторжения договора

- пункт, подтверждающий то, что с момента вступления соглашения в силу, стороны лишаются права требования по заключенному ранее договору

- способы урегулирования между сторонами возникших проблем.

Если договор расторгается на основании невозможности выполнения одной из сторон своих обязательств, необходимо руководствоваться нормами законодательства об отказе стороны исполнить свои обязательства, за что предусмотрена гражданско-правовая ответственность.

Законодательством установлена ответственность за нарушение договора. Основные правила состоят в следующем^[13]:

- виновная сторона обязана возместить другой стороне причиненные убытки, связанные с неисполнением, ненадлежащим исполнением, отказом от исполнения своих обязательств;

- контрагент вправе требовать отобрания индивид; ной вещи у должника и передачи ее себе либо требовать возмещения убытков в случае неисполнения обязательства передать эту вещь в собственность или пользование другой стороне

- кредитор вправе поручить выполнение определенной работы с третьим лицам и потребовать с должника возмещения убытков в случае, если не исполняется обязанность выполнить эту работу.

ГЛАВА 3 МЕЖДУНАРОДНЫЕ ДОГОВОРА

3.1 Понятие международной коммерческой сделки

Контракт является самым распространенным видом сделок, создающим для сторон определенные права и обязанности. Внешнеторговые сделки двух или более сторон в процессе их производственной и хозяйственной, включая торговую, деятельности оформляются контрактом (договором), совершаемым, как правило, в письменной форме. Отношения, возникаю­щие из контракта, называются контрактными (договорными), а обязатель­ства сторон, вытекающие из контракта, - обязательствами по контракту (по договору)^[14].

Внешнеторговый контракт - это контракт, регулирующий отношения партнеров во внешнеэкономической деятельности и определяет согласие сторон, направленное на установление, изменение, либо прекращение обязательств. Включающий в себя многостраничный документ, регулирующий такие вопросы предмет договора, цена, срок поставки, упаковка, маркировка оплата и т.д.

Составление контракта – самая сложная и ответственная операция в процедуре заключения внешнеторгового контракта. От того, как составлен контракт, во многом зависит поведение сторон, поскольку именно контракт определяет условия сделки, права и обязанности сторон, их ответственность и т.д.

Настоящий контракт - это своего рода произведение искусства. Составление его требует не только знания законодательства, практики, но и творческих способностей, навыков точно и кратко формулировать условия договора, умение выделять в жизненной ситуации юридически значимые моменты.

Искусство составления контракта - это умение так формулировать его статьи, чтобы получать перед своим контрагентом серьезные и в тоже время незаметные для него преимущества; это способность в случае, если Вас вынуждают пойти на уступку в какой-либо статье его, одной или несколькими фразами другой статьи свести данную уступку на нет; это умение так сформулировать условия договора, чтобы партнер, образно говоря, из кожи лез, дабы его исполнить.

Прежде чем приступить к составлению контракта, необходимо собрать максимум информации о партнере и провести переговоры об условиях договора. Информация о партнере должна включать главным образом сведения о его платежеспособности (если это покупатель) или о качестве поставляемого товара ( если это продавец), его надежности как контрагента по договору, порядочности, деловых качествах. Желательно определить и степень его заинтересованности в налаживании деловых отношений с вами. От всего этого во многом зависит содержание контракта^[15].

Самая существенная и явная уступка вам со стороны вашего партнера – это согласие его на то, чтобы текст контракта составляли именно вы. Правда, уступка эта будет для вас иметь значение лишь в том случае, если вы обладаете достаточными навыками и умением составлять контракт так, чтобы он служил вашим интересам, прочно стоял на страже их. Получив право на составление контракта, вы можете добиться от него скрытых уступок, т.е. таких преимуществ для себя, которые партнеру вашему будут не видны до поры до времени (например до начала исполнения договора или до рассмотрения спора в суде или арбитраже). Когда же он увидит эти ваши преимущества, вкрапленные вами в текст контракта, будет уже поздно что-либо исправить – контракт подписан и вступил в юридическую силу.

Контракт не будет считаться международным, если он заключен между предприятиями-резидентами, то есть предприятия, которые находятся на территории одного государства, например, между филиалами и дочерними компаниями фирм разных стран, находящихся на территории одной страны. В то же время контракт признается международным, если он заключен между сторонами одной государственной (национальной) принадлежности, но их коммерческие предприятия находятся на территории разных государств. Такое толкование контракта содержится в конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция 1980 г.) и в Новой Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам купли-продажи, 1985 г.

Соглашения сторон, как правило, оформляются письменно документом, который может носить название «Контракт (Contract)», «Соглашение (Agreement)», «Предварительный контракт (Preliminary Contract)», «Общий (Генеральный) контракт (General Contract)». Употребляется также наименование «Договор (Contract)». В зависимости от предмета и объекта, а также иных условий возникают разные виды контрактов, которые весьма существенно отличаются по форме и содержанию. Общие (типовые) правила заключения и исполнения контрактов содержатся в различных международных документах (соглашениях, конвенциях, правилах), а также в многочисленных методических документах.

Контракты могут быть консенсуальными и реальными. Для заключения (совершения) большинства контрактов достаточно согласия сторон (consent of the parties), поэтому такие контракты называются консенсуальными. Для совершения реальных контрактов требуются определенные действия, например, банковская гарантия (bank guarantee), кредит (credit), заем (loan) имущества и др. К реальным контрактам, например, относятся контракты на перевозку^[16].

Различаются также контракты между присутствующими и отсутствующими.

Контракт между присутствующими совершается в их присутствии в момент немедленного согласия одной из сторон на предложение другой стороны.

Контракт между отсутствующими более сложен. За время, прошедшее между принятием решения и подписанием контракта, могут произойти события, способные коренным образом повлиять на решение одной или обеих сторон. Такие контракты требуют введения в их тексты оговорок (clauses) об их действительности, сроках действия и т.п.

В связи с развитием факсимильной связи вариант контракта может быть совершен по телефону с обменом подписями по факсимильной связи (моментальный контракт). Многие банковские операции и транспортные контракты совершаются на основе передачи информации средствами элек­тронной почты и шифрования подписи и печати средствами криптозащиты.

Контракт считается совершенным при достижения согласия сторон по всем существенным его условиям. Различаются существенные, обычные (простые) и случайные условия (в праве США и Англии - основные и второстепенные).

Существенные условия (conditions, basic conditions) определяются сторонами. Например, в договоре купли-продажи существенным условием является указание предмета продажи. Часть условий признается существенными по закону или же по торговому обычаю (для каждого контракта свои особенные условия).

Обычные, простые условия (warranties) вытекают из нормы закона, регулирующей данные отношения. Если в контракте нет специальной оговорки, то применяются общие нормы права. Например, при отсутствии в контракте оговорки об уплате аванса покупатель не обязан выплачивать аванс, а осуществляет расчет по стоимости товара в целом при его получении.

Случайными считаются условия, не входящие в перечень существенных и тем не менее включенные в контракт по требованию сторон, причем, эти условия отличаются от обычных, установленных законом, но не противоречат ему.

Случайные условия являются также обязательными для исполнения и их неисполнение рассматривается как нарушение контракта (infringement of a contract).

Международные контракты подразделяются на основные (prime contracts) и обеспечивающие (контракты товародвижения, посреднические), связанные с продвижением товара от продавца к покупателю.

К основным относятся контракты купли-продажи или обмена:

• любой продукции (товара);
• научно-технических знаний (в форме торговли патентами, лицензиями, «ноу-хау»).
• научно-технических услуг (консалтинг и инжиниринг);
• кино-, телепродукции и иных объектов искусства;
  а также контракты:
• аренды, включая лизинг;
• международного туризма;
• консалтинга в области информации и совершенствования управления производством.

К обеспечивающим контрактам международного товарооборота относятся^[17]:

• международные перевозки грузов (продукции, товара);
• транспортно-экспедиторские услуги;
• услуги по страхованию грузов (продукции, товара);
• услуги по хранению грузов при международных перевозках;
• агентские и дилерские услуги;
• услуги по международным расчетам;
• факторинг.

Признание за контрактом торгового характера подчиняет его и сделку в целом не только общим нормам гражданского права, но и специальным нормам торгового права, определяющим правила их заключения и исполнения.

3.2 Протокол о намерениях и предварительный договор

По результатам переговоров сторон по предмету предполагаемого контракта или соглашения и его условий сторонами может быть составлен протокол о намерениях. В протоколе стороны выражают свои намерения вступить в контрактные отношения и принимают конкретные подготовительные обязательства на определенный срок^[18].

При кажущейся простоте процедуры и составления документа к таким протоколам необходимо относиться достаточно внимательно с точки зрения недопущения принятия в них каких-либо обязательств чрезмерного характера, способных повлечь за собой финансовые требования или претензии.

Протокол должен содержать следующую минимальную информацию:

- наименование документа;

- место совершения и дату;

- полные и достаточные юридические наименования участвующих сторон;

- фамилии и имена представителей, их должности и правомочия;

- предмет обсуждения и намерения сторон по данному предмету;

- цели сторон по предмету обсуждения;

- предварительные обязательства сторон;

- обязательства сторон по протоколу;

- обязательства неразглашения конфиденциальной информации;

- обязательства не совершать оферты по предмету протокола третьему лицу в период действия протокола или обязательств по нему;

- срок действия протокола, по истечению которого договоренность сторон теряет силу, если обе стороны (или одна из них) не предприняли конкретные шаги в направлении совершения каких-либо действий, обусловленных данным протоколом;

- обязательства сторон совершать все действия и расходы по исполнению своих обязательств по данному протоколу за свой счет и не предъявлять финансовых или иных претензий к партнеру.