Файл: Виды договоров и их особенности.pdf

Последнее условие является исключительно важным и оговаривает риск каждой из сторон. Следует отметить, что на практике значительная часть таких протоколов не имеет жизненной силы и остается только на бумаге. Необходимость составления такого протокола зависит от решения сторон и от их практических намерений. Протокол о намерениях может быть полезен при решении вопроса о выделении финансирования объекта, получении кредитов, составлении перспективного плана и в других случаях практической деятельности по подготовке контракта, например, при проведении научно-технической, экологической или иной экспертизы, патентных исследований.

Более углубленная и расширенная форма протокола о намерениях - предварительный договор (контракт)^[19].

Предварительный договор (контракт) – это соглашение, по которому стороны формулируют основные принципы и условия предстоящего контракта и берут обязательства по дополнительному оформлению документации, получению кредитов, подысканию подрядчиков и прочее.

Это соглашение, по которому стороны в будущем обязуются заключить контракт на передачу продукции, выполнение работ или оказание услуг на предусмотренных условиях.

Предварительный контракт обязательно заключается в письменной форме. Иногда стороны понимают предварительный контракт в контексте генерального соглашения или контракта, в котором подробно описываются самые общие принципы дальнейших взаимоотношений и условий взаимодействия. Такой контракт имеет юридическую силу и ссылки на него действительны в частных контрактах, вытекающих из него.

Потенциально поставляющая сторона обязана сообщать потенциально приобретающей стороне на стадии предконтрактных переговоров информацию о всех фактически известных ей причинах возможного несоответствия продукции или товара предъявляемым требованиям. Одновременно должны быть приняты исчерпывающие меры к предотвращению такого несоответствия.

Причины возможного несоответствия могут рассматриваться с различных точек зрения.

1) Охрана окружающей среды.

Наличие ограничений на применение химически ядовитых веществ, ядерно-физических методов, радиоактивных элементов или иных причин, влекущих за собой нарушение требований охраны окружающей среды для конкретного объекта, местности; проблемы утилизации отходов и т.д.

2) Техника безопасности.

Аспекты возможного нарушения действующих инструкций по технике безопасности; необходимость разработки дополнительных инструкций или норм; необходимость разработки комплексов охранных мероприятий, которые могут сопровождаться значительными организационно-финансовыми затратами приобретающей стороной при использовании объекта разработки, например, установление вредности для персонала, устройство вентиляционных сооружений, необходимость обучения персонала или его аттестации и т.д. Важно также оговорить вопросы разделения ответственности (sharing responsibility) за технику безопасности при использовании объекта контракта, в том числе на этапах испытания, приемки, сдачи, а также эксплуатации, например, на морских судах, самолетах и т.д.

3) Нарушение прав собственности третьих лиц.

Возможны ситуации, когда заранее известны (или могут быть прогнозируемы) права третьих лиц на объект разработки, например, наличие действующего патента. Использование такого объекта должно сопровождаться удовлетворением законных прав патентообладателя, например, выплатой вознаграждения, долевого эффекта или прибыли и т.д. При невозможности достижения договоренности с патентообладателем или при отсутствии разрешения компетентных государственных органов приходится искать иное техническое решение для реализации поставленных целей или же, если это возможно, использовать вариант оспаривания (contest a patent right) таких прав третьего лица в установленном порядке.

Следует иметь в виду, что национальное законодательство некоторых государств предусматривает санкции не только за прямое нарушение прав патентообладателей, но и за косвенное, причем, в последнем случае санкции даже могут иметь более жесткий характер.

Другим возможным вариантом может быть использование в продукции разработок соисполнителей, которые могут востребовать свои права при последующей коммерческой передаче (реализации) этой продукции третьим лицам.

4) Ограничения передачи прав собственности.

Такие ситуации чаще всего могут возникнуть при использовании в разработке продукции, созданной ранее в порядке научно-технического сотрудничества с передачей объекта разработки на безвозмездной основе. Часть объекта может принадлежать на правах собственности или в порядке авторского права третьему лицу, и в этом случае тиражирование и продажа его на рынке может иметь ряд ограничений.

5) Отсутствие полномочий на представляемые права хозяйственного ведения или права оперативного управления.

Ограничения могут возникнуть, например, если поставляющая сторона использует в предлагаемой продукции предполагаемое изобретение, на которое она подала в установленном порядке заявку в патентное ведомство, но не получила еще положительного решения и необходимого разрешения на опубликование информации.

Другим таким вариантом может быть продукция, представляющая предмет «рабского копирования» какой-либо другой продукции иного производителя или разработчика.

6) Трудности гарантийного обслуживания оборудования, поставки запчастей, обучения кадров и т.д.

Комплектующие или запасные части для данного вида продукции распределяются централизованно (монопольно) и поставляющая сторона не принимает обязательств по их поставке; осуществление гарантийного ремонта связано с условием обязательной доставки его к изготовителю; обучение кадров имеет ограничение по режиму местности или предприятия; имеются трудности с обеспечением проживания обучающихся, преодолением языкового барьера и т.д.

7) Достижение технико-экономических показателей эффективности.

Случай, когда технико-экономические показатели могут быть достигнуты только при применении приобретающей стороной специального топлива, специальных комплектующих изделий, металлов или сплавов особого свойства, поставка которых не входит в компетенцию и обязанности поставляющей стороны. Важный аспект состоит в ужесточении требований к персоналу и его переподготовке.

8) Применение излишне жестких санкций и систем скидок в цене.

Иногда излишне ретивые специалисты сторон, участвующие в подготовке проекта контракта, в стремлении высказать свою «осведомленность» в договорном праве, чрезмерно ужесточают экономические санкции за возможное нарушение условий и обязательств. В отдельных случаях такие действия могут вызвать отказ от контракта или введение встречных санкций. В практике применения таких санкций известен случай взаимодействия организаций путем применения штрафов и неустоек на весьма значительные суммы. При подведении общего баланса выяснилось, что обе стороны уплатили примерно одинаковую сумму штрафов, однако, претензионная работа заняла огромное время и вызвала напряженность во взаимоотношениях сторон. Практический результат не был достигнут. Экономические санкции должны применяться в исключительных случаях, когда не удалось достигнуть положительного результата путем переговоров и иных контактов. Общее положение предприятий достаточно сложное, поэтому следует учитывать возможные объективные трудности партнера и по возможности идти навстречу друг другу.

При проведении деловых переговоров партнеры (или потенциальные партнеры) должны учитывать взаимные коммерческие интересы и вклю­чать условия их обеспечения в той мере, в какой они отвечают законодательству и осуществимости с научной, технической и коммерческой точки зрения, а также принципам доброго порядка. Например, по возможности к проведению работ следует привлекать местный персонал, проводить его обучение, использовать местные ресурсы, комплектующие, материалы и т.п. Должны быть изучены и оговорены особые положения о предоставлении поставляющей стороной технических услуг при внедре­нии и освоении продукции, порядок и условия взаимной информации о ходе внедрения, достигнутом экономическом эффекте, объемах использо­вания, замечаниях и пожеланиях об усовершенствовании. Поставляющая сторона может выдвинуть предложения информировать получающую сторону обо всех последующих модернизациях и усовершенствованиях про­дукции, поставках запасных частей и т.п.^[20]

Особо должны быть оговорены условия опубликования информации относительно объекта контракта или информации, косвенно касающейся продукции, но не принадлежащей ни одной из сторон, порядок упоминания авторства или служебной принадлежности информации, тем или иным способом используемой в публикации. Потенциально приобретающая Сторона должна предоставить разработчику технические условия или требования на разработку, а также сообщить организационные цели предполагаемого использования этой продукции.

При ведении переговоров, а также на этапе заключения и ведения контракта стороны обязаны информировать друг друга о степени конфиденциальности материалов, касающихся предмета и объекта переговоров и контракта. Должен быть определен перечень конфиденциальной документации или конкретных вопросов, порядок доступа к информации, снятия копий, перечень лиц, которым разрешен доступ к ней и режим пользования, порядок передачи третьим лицам, пересылки открытой почтой или каналами связи. Стороны обязаны соблюдать установленную конфиденциальность информации, касающейся предмета переговоров, условий, технических характеристик, уровня цен, объемов поставки или продажи продукции, области ее практического применения в соответствии с любыми обязательствами по закону или контракту. Условия соблюдения конфиденциальности должны быть записаны как во всех протоколах и другой предконтрактной документации, так и в контрактах - на каждом листе.

Конфиденциальность информации о предполагаемом предмете или объекте контракта (если это не определено нормативным актом) является важным средством сохранения коммерческих или деловых секретов, касающихся конкретной разработки или технологии в общем виде. Эта информация может составлять научное или техническое ноу-хау поставляющей стороны и давать определенные преимущества в получении коммерческой выгоды на основе ограничения воспроизводства третьими лицами объекта договорных отношений. Не менее важно соблюдать коммерческую тайну в экономических отношениях сторон. Целесообразно ограничивать распространение информации о фактических затратах на создание разработки, цене продукции в ранее проведенных сделках с другими партнерами, источниках сырья, соисполнителях, сроках изготовления, фактической численности работающих.

Утечка информации может существенным образом отразиться на коммерческих интересах сторон. Например, контракт может быть передан другому партнеру, предложившему более короткий срок или меньшую цену на основании полученной экономической информации о деятельности конкурента.

Вопросы конфиденциальности информации по предмету договора определяют характер взаимоотношений сторон, в особенности при опубликовании результатов, подаче заявок на изобретения или открытия. Если таковое установлено контрактом, опубликование или передача третьим лицам результатов и сведений, касающихся предмета и объекта контракта, может производиться с письменного разрешения стороны - владельца информации. За опубликование или передачу конфиденциальной информации третьим лицам, повлекшее за собой нанесение вреда, виновной стороне могут быть предъявлены санкции.

При ведении переговоров и взаимном предоставлении документальной или машиночитаемой информации, необходимо сразу оговорить вопросы возможности ее копирования для технических целей подготовки контракта или других нужд. Это естественный и общепринятый принцип вежливости и проявления уважения к партнеру. Снятие копии с документации партнера по переговорам без предварительной договоренности, даже для целей ведения переговоров - вызывает напряженность.

Стороны могут прекратить переговоры или прервать контракт, но при этом обязательства сторон по конфиденциальности информации сохраняются. Безусловно, конфиденциальность не может быть вечной. Стороны всегда устанавливают срок действия обязательства по конфиденциальности. На всех документах, содержащих конфиденциальную информацию, ставится гриф «конфиденциально», «снятие копий не разрешается». Стороны самостоятельно ведут режим учета, обращения и хранения конфиденциальной информации.

Если переговоры или иная предконтрактная деятельность закончилась заключением контракта или соглашения, и стороны остались удовлетворенными - проблем и мотивов для претензий и ответственности не возникает. Если переговоры прерваны и никаких взаимных и ясных, с юридической точки зрения, документов не подписано, то вполне вероятно возникновение проблем, для разрешения которых могут потребоваться специалисты с правовой квалификацией.

Часто переговоры проходят без участия юристов или адвокатов, и результаты прерванных переговоров могут вызвать вопросы: вправе ли сторона, не удовлетворенная исходом переговоров или взаимоотношений, предъявить претензию или иск о возмещении ущерба, на основании того, что сторона, отказавшаяся от переговоров, нарушила определенные общепринятые стандарты делового оборота. Следует установить, какие это стандарты и обоснованно ли эта сторона требует возмещения убытков, которые она понесла, рассчитывая заключить контракт, включая произведенные расходы и упущенную выгоду.