Файл: Виды договоров и их особенности.pdf

Типовые контракты используются чаще всего в торговле между партнерами, ведущими регулярные операции (как и применение общих условий поставки) в часто встречающихся видах сделок на промышленное сырье на долгосрочной основе.

По форме типовые контракты могут быть различны^[5].

Во-первых, контракт может быть представлен в виде документа, который его участники могут использовать как сам контракт в том случае, если они его подпишут и заполнят статьи, требующие согласования (например, наименование сторон, количество, качество, цена, срок и место поставки, платеж).

Во-вторых, типовым контрактом часто называют и общие условия купли-продажи. Общие условия - это список статей контракта, разработанных с учетом торговой практики в зависимости от базисных условий поставки, которые участники договора могут включать в свой контракт или ссылаться на них. Сам напечатанный документ, содержащий только общие условия купли-продажи, не является контрактом; он составляет неотъемлемую его часть.

Общие условия поставки могут быть оформлены отдельным соглашением между партнерами, которые сотрудничают на протяжении ряда лет, со сроком действия 3-5 и более лет. Ссылка на это соглашение делает контракт коротким и существенно сокращает процесс самих переговоров.

Типовые формы контрактов, а также соглашения об общих условиях поставки широко используются объединениями, практически каждое из них имеет свои типовые контракты. Типовые контракты, как правило, издаются на бланках типографским способом, причем на первом листе печатаются индивидуальные условия сделки, а на обороте или на отдельных листах - общие условия.

В бланках типовых контрактов обычно оставляется место для включения дополнительных и согласованных между сторонами условий. Целесообразно использование биржевых типовых контрактов.

Чаще всего типовой контракт, разработанный одним из контрагентов, берется за образец и на его основе путем согласования каждого условия разрабатывается индивидуальный контракт, который и подписывается сторонами.

Типовые контракты применяются чаще всего при заключении сделок:

- на стандартные виды машин и оборудования, потребительские товары;

- на промышленное сырье, поставляемое на долгосрочной основе;

- на биржах на массовые сырьевые и продовольственные товары.

Существенное влияние на содержание обязательств сторон по договору купли-продажи оказывают принятые в практике торговые обычаи^[6]. Они играют решающую роль при разрешении споров между сторонами в арбитраже. Под торговым обычаем понимается сложившееся в торговле единообразие, общепризнанное правило, заключающее в себе ясное и определенное положение по вопросам, которых оно касается. К торговым обычаям относятся также торговые или деловые обыкновения ("а мы всегда делаем так").

Торговые обычаи определяют содержание некоторых условий контрактов (чаще при наличии в контрактах неясностей и неточностей или отсутствии согласованного сторонами условия). В тех случаях, когда в контракте имеется прямое указание о применении торговых обычаев, они могут заменять соответствующую норму права, регулирующую вопросы контракта, если последняя носит диспозитивный характер (т.е. когда в тексте самой нормы указано, что она может применяться только при отсутствии иного соглашения сторон).

ГЛАВА 2 ОБЩИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ПОДПИСАНИЮ ДОГОВОРА

2.1 Процедура подписания договора

Подписание договора свидетельствует о волеизъявлении сторон ни заключение, в соответствии с которым сторон возникают соответствующие права, обязанности и ответственность. Договор – документ, который в случае возникновения спора выступает в качестве важнейшего доказательства в суде и арбитражном суде. Все это обуславливает необходимость неукоснительного соблюдения ряда выработанных рекомендаций^[7]:

- подписи сторон должны быть сделаны полно и разборчиво;

- не стоит подписывать чистых бланков;

- после подписания договора ни при каких обстоятельствах не следует отдавать подлинный экземпляр договора контрагенту (иным посторонним лицам). Во избежание возможной потери или хищения подлинный экземпляр договора лучше положить в сейф, а в текущей работе целесообразнее использовать его ксерокопию;

- если текст договора составляет несколько страниц, необходимо их прошить и удостоверить подписями и печатями сторон. Можно воспользоваться и другим эффективным способом - подписать каждую страницу договора;

- разумно сохранять проекты договора с собственноручными исправлениями, замечаниями и вставками другой стороны. Такой документ в необходимых случаях можно предъявить в арбитражном суде;

- не следует включать в договор фразы, допускающие разночтении поскольку принято считать, что, если в тексте договора имеются разные положения по одному и тому же условию (при прочих равных условиях), между сторонами не было достигнуто соглашения по этому условию договора.

Печать предприятия на договоре служит лишь подтверждением полномочий лица, подписавшего договор, и ее отсутствие не свидетельствует о недействительности договора. В свою очередь наличие печати на договоре подписанном неполномочным лицом, не делает договор действительным, в то время как подпись полномочного лица даже при отсутствии печати, однозначно свидетельствует о заключении договора.

2.2 Методика заключения договора

Основные правила при заключении договора^[8]:

1 Исходя из необходимости четко сформулировать цель заключения договора, целесообразно создать идеальную модель предстоящей операции, начертить ее схему, разбить на этапы и сроки - от заключения до­говора до его исполнения.

2 Проект предстоящего договора желательно готовить самому, а не рассчитывать на контрагента.

3 Не стоит подписывать договор без консультации с юристом, совет которого поможет избежать крупных убытков, а в отдельных случаях - и предотвратить банкротство.

4 При заключении договора необходимо удостовериться о возможном ограничении правоспособности коммерческих организаций в учредительных документах. Необходимо иметь в виду, что последствия в виде признания такого договора недействительным по иску органа, осуществляющего контроль и надзор за деятельностью юридического лица, наступят только в том случае, если другая сторона знала (заведомо должна была знать) о превышении правоспособности юридического лица или отсутствии необходимой лицензии.

При проверке полномочий лица, подписывающего документ, следует^[9]:

1 Удостовериться в его личности по паспорту (иному документу, удостоверяющему личность).

2 В случае, когда договор заключается с директором предприятия, необходимо убедиться, что это действительно директор (стоит ознакомиться с соответствующим документом: приказом о назначении директором, удостоверением, протоколом собрания собственников предприятия). Не лишним будет посмотреть раздел «Компетенция директора» в уставе предприятия во избежание последствий, связанных с включением пункта, ограничивающего права директора по совершению сделок. (Например, в уставе может быть предусмотрено, что директор вправе совершать сделки с согласия административного совета предприятия.) В некоторых фирмах бывает несколько руководителей (директор, президент, председатель общего собрания), и в такой, ситуации трудно определить полномочия директора, что предполагает необходимость обращения к уставу предприятия.

3 При заключении договора с заместителем директора следует помнить, что в соответствии с законодательством он вправе совершать сделки только при наличии доверенности.

4 При совершении сделок с лицами, действующими по доверенности, стоит удостовериться в их личности.

При проверке доверенности контрагента следует обратить внимание^[10]:

• на подпись руководителя организации, печать;
• на дату выдачи доверенности (доверенность обязательна);
• на срок действия доверенности;
• на объем полномочий.

При этом необходимо иметь в виду, что полномочия лица подписывать банковские документы не означают того, что это же лицо имеет право на заключение сделки. Например, главный бухгалтер предприятия имеет право заключить тот или иной договор только при наличии доверенности.

Все возможные варианты ошибок, которые встречаются при оформлении договоров, предусмотреть нельзя, поскольку каждый конкрет­ный договор содержит нюансы, влияющие на форму и условия договора

Ниже приведен перечень наиболее часто встречающихся ошибок^[11]:

- заключение договоров с организациями, не имеющими права осу­ществлять деятельность, являющуюся предметом договора;

- отсутствие в договорах положений о существенных условиях договор данного вида;

- неточные (некорректные) формулировки при определении предмета договора;

- несоблюдение цен, устанавливаемых или регулируемых уполномоченными на то государственными органами;

- отсутствие в договоре описания порядка возможного изменения цены;

- отсутствие указания на срок исполнения договора;

- несоблюдение некоторых предельных сроков, установленных законодательством;

- подписание договора от имени организации не уполномоченным на то лицом;

- несоблюдение нотариальной формы сделки и требований о ее государственной регистрации;

- отсутствие оговорки о том, что договор считается заключенным определенного момента после обмена сторонами необходимыми документами по телефаксу (при заключении договора с использованием этого вида связи);

- отсутствие порядка согласования разногласий и указания контрагента на котором лежит бремя доказывания тех или иных фактов и достоверности подписи (при заключении договора путем обмена факс модемными сообщениями, подписанными электронной подписью);

- несоблюдение дополнительных требований к форме договора, устанавливаемых законодательством (совершение договора на специальном бланке, скрепление печатью, обязательные реквизиты договоров и пр.).

Для правильного оформления необходимых изменений договора (его расторжения) важно знать некоторые юридические правила, предъяв­ляемые к такого рода действиям сторон. Прежде всего следует четко уяснить, что односторонний отказ от исполнения обязательства и одно­стороннее изменение условий договора не допускаются, за исключением Случаев, предусмотренных договором или законодательством^[12].

При возникновении необходимости изменить или расторгнуть договор заинтересованная сторона обязана направить другой стороне соответствую­щее предложение. Другая сторона, рассмотрев предложение, обязана дать ответ в обусловленный предложением инициатора срок. Изменение или Дополнение условий заключенного ранее Договора (продление срока дейст­вия) оформляется письменно. В большинстве случаев оформляется отдельное соглашение сторон либо протокол. При этом можно также оформить изменения посредством обмена письмами, телеграммами, факсами и т. д.

Автоматически пролонгированными считаются договоры, если об этом стороны договорились при их заключении, а также некоторые виды договоров в случаях, предусмотренных законодательством (например, договор аренды), если одна из сторон не потребует его прекращения.

В соглашении об изменении, дополнении или продлении срока действия договора рекомендуется указывать:

- данные, позволяющие идентифицировать договор (номер, дату, предмет договора);

- причины изменения договора;

- перечень условий, подлежащих изменению или дополнению;

- новую редакцию измененных условий;

- пункт, подтверждающий, что прежние условия договора с момента

заключения соглашения об изменениях теряют юридическую силу;

- порядок урегулирования возможных спорных вопросов.

Стороны могут достигнуть соглашения и о замене ранее заключенного договора другим договором. Примером новации может служить замена договора займа договором купли-продажи.

За время действия договора в нем могут произойти изменения не только с точки зрения содержания, но также его участников. Возможны три основных способа перемены лиц в обязательстве:

- Перевод долга - представляет собой способ перемены лиц договора, который допускается только с согласия кредитора. Основанием для перевода долга служит оформленное письменно соглашение между первоначальным должником по договору и лицом, заступающим на его место в обязательстве (но не в договоре). Следует отметить, что в случае, когда данное условие заранее определено в договоре, оформ­ление дополнительного документа не требуется;