Файл: Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов ПП. Субъекты предпринимательского права.pdf

Потребительский кооператив - добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе членства с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов. Члены потребительского кооператива обязаны в течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса покрыть образовавшиеся убытки путем дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов. Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива. Доходы, полученные потребительским кооперативом от предпринимательской деятельности распределяются между его членами. [9] 

Общественные и религиозные организации - добровольные объединения граждан, в установленном законом порядке объединившихся на основе общности их интересов для удовлетворения духовных или иных нематериальных потребностей. Общественные и религиозные организации (объединения) вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых они созданы. Участники (члены) общественных и религиозных организаций (объединений) не сохраняют прав на переданное ими этим организациям в собственность имущество, в том числе на членские взносы. Участники (члены) общественных и религиозных организаций (объединений) не отвечают по обязательствам указанных организаций (объединений), а указанные организации (объединения) не отвечают по обязательствам своих членов. Правовое положение данных организаций регулируется федеральными законами от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях», от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» и другими нормативными правовыми актами[13,6,16]. 

Фонд - не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов и преследующая социальные, благотворительные, культурные, образовательные или иные общественно полезные цели. Имущество, переданное фонду его учредителями (учредителем), является собственностью фонда. Учредители не отвечают по обязательствам созданного ими фонда, а фонд не отвечает по обязательствам своих учредителей. Фонд использует имущество для целей, определенных уставом фонда. Фонд вправе заниматься предпринимательской деятельностью, соответствующей этим целям и необходимой для достижения общественно полезных целей, ради которых фонд создан. Для осуществления предпринимательской деятельности фонды вправе создавать хозяйственные общества или участвовать в них. Фонд обязан ежегодно публиковать отчеты об использовании своего имущества. Решение о ликвидации фонда может принять только суд по заявлению заинтересованных лиц. Фонд может быть ликвидирован в следующих случаях[13]:

---

1. если имущества фонда недостаточно для осуществления его целей и вероятность получения необходимого имущества нереальна;
2. если цели фонда не могут быть достигнуты, а необходимые изменения целей фонда не могут быть произведены;
3. в случае уклонения фонда в его деятельности от целей, предусмотренных уставом;
4. в других случаях, предусмотренных законом.

Учреждение – это некоммерческая организация, созданная собственником для осуществления управленческих, социально-культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемая полностью или частично этим собственником. Имущество учреждения закрепляется за ним на праве оперативного управления. Учреждение отвечает по своим обязательствам находящимися в его распоряжении денежными средствами. При их недостаточности субсидиарную ответственность по обязательствам учреждения несет его собственник. Учреждение не вправе распоряжаться как движимым, так и недвижимым имуществом. Это прерогатива собственника. Однако учреждение вправе заниматься самостоятельной деятельностью, приносящей доходы, и распоряжаться ими самостоятельно. Коммерческие организации в целях координации их предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, являющихся некоммерческими организациями. Если по решению участников на ассоциацию (союз) возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) преобразуется в хозяйственное общество или товарищество либо может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе. Некоммерческие организации могут добровольно объединяться в ассоциации (союзы) некоммерческих организаций[13]. 

Ассоциация (союз) некоммерческих организаций является некоммерческой организацией. Члены ассоциации (союза) сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица. Ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов. Члены ассоциации (союза) несут субсидиарную ответственность по обязательствам этой ассоциации (союза) в размере и в порядке, предусмотренных ее учредительными документами. Члены ассоциации (союза) вправе безвозмездно пользоваться ее услугами. Член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из ассоциации (союза) по окончании финансового года. В этом случае член ассоциации (союза) несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода. Член ассоциации (союза) может быть исключен из нее по решению остающихся членов[13]. 

---

Некоммерческое партнерство - это основанная на членстве некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами для содействия ее членам в осуществлении деятельности, направленной на достижение социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и иных целей[13]. 

Автономная некоммерческая организация – это некоммерческая организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг. Имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями (учредителем), является собственностью автономной некоммерческой организации. Гражданский кодекс РФ не содержит исчерпывающего перечня некоммерческих организаций, которые могут создаваться и в других формах, предусмотренных федеральным законодательством[13].

4. Общий порядок создания субъекта предпринимательского права.

Рассмотрев виды субъектов предпринимательского права и ознакомившись с видами их деятельности и компетенциями, мы можем вывести для себя обобщенный порядок создания организации. Общепринято выделять несколько способов организации[2]:

• учредительно-распорядительный способ – применяется при создания государственных и муниципальных унитарных предприятий, которые создаются на основании решения об их учреждении, принятого уполномоченным органом государственной власти субъекта Российской Федерации, федеральным органом исполнительной власти, Правительством Российской Федерации или органом местного самоуправления в соответствии с актами, определяющими права таких органов;
• учредительный способ– используется при приобретении статуса Индивидуального предпринимателя и при создании юридических лиц коммерческого назначения с одном участником;
• договорно-учредительный способ – применяется при организации коммерческих организаций с несколькими участниками.
• дозволительно-учредительный способ – создается при согласовании создания юридического лица с государственным органом (Центральным Банком РФ, Федеральной антимонопольной службой и другими).

Создание субъекта предпринимательского права всегда начинается с выбора организационно-правовой формы. Организационно-правовая форма наряду с действующим законодательством дает правовую основу для деятельности организации. Учредительные документы для различных видов юридических лиц немного отличаются. На основании устава и учредительного договора создаются общества с ограниченной ответственностью и общества с дополнительной ответственностью. Хозяйственные товарищества основываются на основании учредительного договора. Но в основном для коммерческих организаций единственным учредительным документом является устав. Учредительный договор служит дополнительным к уставу документом при создании юридического лица несколькими учредителями. Устав утверждается, а учредительный договор заключается учредителями организации[14].

---

Учредительный договор – это обязательство создания юридического лица, определение порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи имущества от учредителей в уставной капитал, порядок распределения прибыли и убытков, порядок управления деятельностью, правила выхода участников из его состава.

Устав – устанавливает правовой статус организации, определяются организационно-правовая форма коммерческой организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений; определяются цели и предмет деятельности[2,14].

После определения состава участников и выбора организационно-правовой формы организации происходит подготовка учредительных документов. Помимо прав и обязанностей учредителей, деятельности организации, цели ее создания и органа управления, в учредительных документах определяют размер размера уставного (складочного) капитала (фонда) организации. Уставной капитал может быть внесен как в денежном, так и вещественном(материальном) эквиваленте в соответствии с долей участника учредителя. Все основные моменты по созданию организации приято решать на учредительном собрании. Протокол учредительного собрания является документом, подтверждающим волеизъявление учредителей. Когда учредителем является одно лицо, все основополагающие моменты оформляются решением учредителя[2].

На этапе формирования уставного капитала определяются и сроки его оплаты. Для общества с ограниченной ответственностью этот срок определен договором об учреждении или если это одно лицо решением об учреждении. Срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента государственной регистрации. Для членов производственного кооператива взнос должен быть не менее 10 процентов от обязательного паевого взноса к моменту государственной регистрации кооператива, остальную часть обязательного паевого взноса - в течение года с момента государственной регистрации кооператива. Для членов потребительского кооператива он составляет не менее 25 процентов от обязательного паевого взноса к моменту государственной регистрации кооператива, остальную часть обязательного паевого взноса можно внести в сроки, которые предусмотрены уставом потребительского кооператива[2].

В учредительных документах обязательно прописывается фирменное наименование организации с указанием на организационно правовую форму (ООО «Ромашка», АО «ТрансТелеком»). Фирменное наименование относится к объектам исключительных прав, следовательно, оно не может и не должно повторяться. Однако специального закона о порядке регистрации фирменных наименований в нашей стране еще нет, поэтому фирменные наименования регистрируются в составе учредительных документов юридического лица. В то же время не является нарушением исключительных прав использование одинакового наименования юридическими лицами, имеющими разную организационно-правовую форму. Указание в названии на характер деятельности должно присутствовать только в унитарных предприятиях. Включение в название слов «Россия», «РФ» и образованных на из основе слов и словосочетаний носит особый порядок. Разрешение на использование данных слов и словосочетаний выдается Министерством юстиции Российской Федерации. [15]

---

В настоящее время создан Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), являющийся федеральным информационным ресурсом. Этот Реестр ведется Федеральной налоговой службой РФ одновременно на бумажных и электронных носителях. Казалось бы, в таком Реестре регистрация одинаковых фирменных наименований в разных субъектах РФ исключена. Однако на сегодняшний день налоговые органы не требуют от заявителей предоставления справок о проверке новизны фирменного наименования, поэтому появление большого количества организаций-двойников вполне возможно[14].

Так же обязательным является указание юридического адреса организации. Юридический адрес должен быть местом нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия – иного органа или лица, имеющего право действовать без доверенности от имени юридического лица. То есть это может быть, например, домашний адрес директора, учредителя или место расположения офиса организации. Данный адрес заносится в сведения ЕГРЮЛ и используется ИФНС для связи с юридическим лицом. В ряде случаев отказ в регистрации субъекта предпринимательского права может быть связан с юридическим адресом, рассмотрим их[2]:

• «Массовый адрес». То есть данный адрес числится как адрес регистрации многих юридических лиц, и связь со значительной частью из них по данному адресу невозможна: представители юридического лица по данному адресу не располагаются, корреспонденция возвращается с пометкой «организация выбыла», «за истечением срока хранения» и т. п.
• Адрес в действительности не существует или находившийся по этому адресу объект недвижимости разрушен;
• Адрес является условным почтовым адресом, присвоенным объекту незавершенного строительства;
• Адрес заведомо не может быть свободно использован для связи с юридическим лицом (адреса, по которым размещены органы государственной власти, воинские части и т. п.);
• Есть заявление собственника объекта недвижимости о том, что он не разрешает регистрировать юридические лица по адресу данного объекта недвижимости;

При наличии хотя бы одного из этих условий сведения об адресе считаются недостоверными, если заявитель не представил в регистрирующий орган иные сведения (документы), подтверждающие, что связь с юридическим лицом по указанному адресу будет возможна.

Несмотря на норму закона п. 3 ст. 288, п. 2 ст. 671 ГК РФ в которой указано, что жилое помещение может использоваться только для проживания граждан, регистрация юридических лиц по адресам жилых квартир допускается[2].

---