Файл: Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов ПП. Субъекты предпринимательского права.pdf

Действующее законодательство не допускает отказа в государственной регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности его создания (п. 1 ст. 51 ГК РФ). Такой подход применяется в большинстве случаев. Он именуется нормативно-явочным порядком регистрации, т.е. для регистрации юридического лица не требуется согласия третьих лиц, в том числе и государственных органов. При регистрации учредительные документы юридического лица должны лишь проверяться на соответствие требованиям действующего законодательства РФ. Но, к сожалению, сейчас регистрирующие органы фактически самоустранились от проверки документов на соответствие нормативным актам[2].

В ряде случаев государственная регистрация юридического лица проходит по усложненной процедуре. Например, в связи с тем, что создание унитарного предприятия непосредственно связано с наделением его государственным или муниципальным имуществом, требуется соответствующее распоряжение органа государственной власти или Местным Самоуправлением. Поэтому унитарные предприятия создаются не в нормативно-явочном, а в распорядительном порядке.

Для создания некоторых юридических лиц необходимо (в противоположность нормативно-явочной регистрации) согласие государственных органов или третьих лиц. Так, кредитная организация регистрируется после решения Центрального банка РФ о возможности выдачи ей лицензии (разрешения) на совершение банковских операций.

 
Государственная регистрация происходит в налоговой инспекции по месту нахождения юридического лица после предоставления необходимых документов (заявление, решение о создании, учредительные документы, выписка из реестра иностранных ю/л, документ об оплате государственной пошлины, документы на юридический адрес). Государственная регистрация проходит в срок не более 5 рабочих дней. Постановка на налоговый учет происходит одновременно с государственной регистрацией[14,6].

После государственной регистрации, но перед началом коммерческой деятельности необходимо решить ряд организационных мероприятий:

• открыть расчётный счёт (счет открывается по представлении заявления, копии свидетельства о регистрации и учредительных документов, образцов подписей руководителя и главного бухгалтера и оттиска печати; в течение 10 дней с момента открытия р/с организация обязана сообщить об этом в налоговый орган);
• Изготовить печать (общество должно иметь круглую печать, содержащую его полное фирменное наименование на русском языке и указание на место его нахождения; возможно указание наименования на иностранном языке или языке народов РФ; особый порядок установлен для воспроизведения Государственного герба РФ);
• обеспечить ведение бухгалтерского учета;
• подписать трудовой договор с руководителем организации и приказ о его назначении;
• зарегистрироваться в Пенсионном Фонде России и Фонде Социального Страхования;
• оформить работников, если они вам необходимы;
• сдать сведения о среднесписочной численности работников, вновь созданной организации;
• подать уведомление о начале деятельности, если ваше направление бизнеса указано в ст. 8 закона № 294-ФЗ от 26.12.08 (общепит, торговля, грузоперевозки, гостиничные и бытовые услуги и др.)
• получить коды статистики;
• получить лицензию, если планируемый вами вид деятельности относится к лицензируемым;
• составить список учредителей ООО;
• приобрести и зарегистрировать кассовый аппарат, если он будет вам нужен;
• при необходимости создать и зарегистрировать обособленное подразделение; 

---

Только пройдя регистрацию в налоговых органах, подав заявления в ФСС и ПФР, открыв счет в банке и изготовив печать юридическое лицо может начать коммерческую деятельность. Оценивая перечень только теоретически необходимых действий, мы можем понять, что с момента волеизъявления о создании субъекта предпринимательского права до момента начала коммерческой деятельности может пройти не один месяц, а на практике может оказаться и еще более длительным процессом. Поэтому учредителя часто прибегают к услугам фирм регистраторов. Данные фирмы в достаточно короткий срок (обычно от нескольких часов до двух дней) подготовят все необходимые документы и останется только оплатить государственную пошлину и обратиться в Федеральную налоговую службу для регистрации фирмы. Но на деле такая регистрация не является хорошей идеей, так как регистраторы составят все документы по шаблонным образцам служащим только для целей успешной регистрации, но отражающей действительным потребностям юридического лица. И в дальнейшем может оказаться что в уставе нет существенных положений необходимых для ведения определенного бизнеса. Поэтому составление таких основополагающих документов целесообразно проводить самостоятельно. К тому же составление регистрационного пакета документов является вершиной айсберга. Ведь надо еще найти офис под размещение фирмы, выбрать коды ОКВЭД под предполагаемый вид деятельности и уточнить необходимость лицензий и разрешений. А пройдя регистрацию вы однозначно поймете, что это был самый простой шаг в начале коммерческой деятельности. Даже открытие счета в банке принесет вам много хлопот. Из-за постоянно открывающихся фирм однодневок, банки не горят желанием работать с непроверенным контрагентом. Поэтому считаю целесообразным в деле организации предпринимательской деятельности надеяться и полагаться только на свои силы, иначе это может привести не к получению прибыли, а вовсе наоборот к банкротству и возможно тюремному сроку.

5. Способы реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права.

Реорганизация

Реорганизация юридического лица происходит по решению учредителей. Права и обязанности реорганизуемого юридического лица или часть их переходят к иным субъектам права по праву правопреемства. Реорганизация юридических лиц может происходить несколькими методами[2]:

• слияние нескольких юридических лиц, в результате организуется одно;
• разделение юридического лица на несколько организаций;
• присоединение юридического лица к другому юридическому лицу;
• выделение из состава организации несколько новых юридических лиц;
• преобразование, смена организационно-правовой формы юридического лица;

---

Как правило, реорганизация проводится по решению участников юридического лица или собственника его имущества либо уполномоченного на то учредительными документами его органа, например общего собрания его участников, то есть добровольно. Однако в отношении коммерческих организаций закон предусматривает и такие случаи, когда реорганизация может быть произведена принудительно (например, такую возможность предусматривает Федеральный закон "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ). Так, в соответствии с законом юридические лица, занимающие доминирующее положение на каком-либо товарном рынке, в случае неоднократного нарушения требований антимонопольного законодательства могут быть подвергнуты принудительному разделению или выделению из их состава самостоятельных организаций [6] .

Во многих случаях проведение реорганизации способно привести к негативным последствиям в виде ограничения конкуренции на рынке, поэтому для предотвращения таких последствий статья 27 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ устанавливает обязательную процедуру получения согласия федерального антимонопольного органа на слияние или присоединение коммерческих организаций, сумма активов которых превышает семь миллиардов рублей, а также на слияние и присоединение союзов или ассоциаций коммерческих организаций. Если сумма активов по последним балансам превышает семь миллиардов рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает десять миллиардов рублей, то требуется обязательное уведомление антимонопольного органа о состоявшейся реорганизации. При нарушении этих требований антимонопольный орган вправе требовать в судебном порядке признания недействительной состоявшейся реорганизации[2].

При выделении, разделении или слиянии нескольких организаций возникает, как минимум, один новый субъект права, поэтому в таких случаях реорганизация считается законченной в момент государственной регистрации вновь созданных юридических лиц. При присоединении новых юридических лиц не возникает, следовательно, реорганизация завершается в момент исключения присоединенной организации из единого государственного реестра.

Во всех этих случаях, за исключением выделения, прекращается деятельность, по крайней мере, одного юридического лица, однако его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным юридическим лицам в порядке правопреемства. Правопреемство происходит и при выделении, поскольку к вновь создаваемому (выделяющемуся) юридическому лицу и в этом случае переходит часть прав и обязанностей остающегося юридического лица.

---

Следовательно, реорганизация юридического лица всегда влечет возникновение правопреемства (даже не будучи связанной с прекращением его деятельности в случае выделения). В этом ее принципиальное отличие от ликвидации юридического лица, при котором никакого преемства в правах и обязанностях не возникает, так как они, как и их субъект – юридическое лицо, подлежат прекращению.

Реорганизация юридических лиц оформляется либо передаточным актом - балансом (в случаях слияния, присоединения и преобразования), либо разделительным балансом (в случаях разделения и выделения). [2] В передаточном акте или в разделительном балансе должны содержаться положения о правопреемстве по всем без исключения правам и обязанностям реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и оспариваемые сторонами обязательства. [2]

Кредиторы могут столкнуться с ситуацией, когда имеющиеся перед ними у юридического лица обязательства после его разделения или выделения окажутся переданными наиболее слабым в имущественном отношении преемникам. Поэтому закон требует, чтобы лица или органы, принявшие решение о реорганизации, письменно уведомили об этом всех кредиторов, а последние вправе независимо от поступления уведомления требовать прекращения или досрочного исполнения соответствующих обязательств и возмещения возникших убытков. [2]

Данные правила составляют важнейшие юридические гарантии прав и интересов кредиторов реорганизуемого юридического лица.

Если же кредитор не воспользовался указанным правом, место реорганизованного юридического лица в обязательстве перед ним занимает правопреемник, определяемый на основании передаточного акта или разделительного баланса. Поэтому после утверждения этих документов лицами или органами, принявшими решение о реорганизации, они должны быть представлены для государственной регистрации вместе с учредительными документами вновь возникших юридических лиц. Непредставление этих документов для регистрации либо отсутствие в них положений о правопреемстве в отношении обязательств реорганизованного юридического лица должны повлечь отказ в государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, то есть непризнание состоявшейся реорганизации[6] . Если же разделительный баланс составлен так, что не дает возможности определить правопреемника по конкретному обязательству, вновь возникшие в результате разделения или выделения юридические лица будут нести по нему солидарную ответственность перед кредиторами реорганизованного юридического лица. [2] Таким образом, в ходе реорганизации юридических лиц осуществляется всесторонняя защита интересов кредиторов.

---

Реорганизация считается завершенной (состоявшейся) с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, а в случае присоединения – с момента государственной регистрации прекращения деятельности присоединенного юридического лица. [6,2]

Ликвидация

Ликвидация юридического лица – это установленная законом форма прекращения деятельности без возможности перехода его прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. [2]

Ликвидация юридического лица бывает двух видов:

1. Добровольная. Основания для ликвидации будет являться – решение учредителей или органа юридического лица, имеющего на такое решение право на основании учредительных документов. Так же возможна ликвидация на основании учредительных документов, то есть в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, достигнута цель, ради которой оно создавалось, нецелесообразность дальнейшей деятельности.

2.  Принудительная. Юридическое лицо может быть ликвидировано решением суда, в случае:

• допущения грубых нарушений закона при ведении деятельности и если нарушения носят неустранимый характер;
• осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо деятельности, запрещенной законом или с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона;
• при систематическом осуществлении деятельности общественной или религиозной организацией, благотворительным или иным фондом, противоречащей его уставным целям;
• при невозможности достижения цели поставленной при создании общества;

Иск о ликвидации юридического лица может быть подан в суд государственным органом у которого есть на это законное право или учредитель организации. С момента принятие решения о ликвидации обязательства перед кредиторами подлежат исполнению в кратчайший срок[2].

При принятии решения о ликвидации юридического лица учредители в течении трех дней уведомить об этом Федеральную налоговую инспекцию и публикуют в средствах массовой информации извещение о порядке, сроке и предъявлении требований кредиторами. Данный срок не может быть меньше двух месяцев с момента публикации. При ликвидации назначается ликвидационная комиссия, после ее создания все полномочия по управлению переходят к ней. Ликвидация происходит за счет юридического лица, если средств не достаточно, то обязанность оплаты ликвидационных действий переходит на учредителей и делиться в солидарном порядке. Ликвидационная комиссия обязана действовать разумно и добросовестно как в интересах учредителей, так и в интересах кредиторов. Ликвидационная комиссия проводит аудит имущества юридического лица и составляется ликвидационный баланс. Для достоверного выявления состояния дел организации ликвидационная комиссия направляет всем контрагентам уведомление о ликвидации и запрашивает размеры дебиторской и кредиторской задолжности. При недостаточности денежных средств для выплаты долгов кредиторам, имущество юридического лица продается с торгов, за исключением имущества ценой до ста тысяч рублей, для его продажи торги не требуются. В случае если средств юридического лица недостаточно для оплаты долгов, инициируется процедура банкротства.

---