Файл: Основы нотариата.Правовые основы организации нотариата..pdf
Добавлен: 13.05.2023
Просмотров: 116
Скачиваний: 3
Правореализационная функция нотариата отражает положение нотариата в системе осуществления субъективных прав и исполнения обязанностей. Согласно сложившейся классификации способов реализации прав они подразделяются на исполнение, использование, соблюдение и применение права. Нотариус принимает участие в правореализационной деятельности различными путями. Во-первых, это путь обеспечения условий правомерного поведения участников гражданского оборота, в отношении которых совершаются нотариальные действия. На нотариуса возложена обязанность обеспечения надлежащих правовых условий для правореализационной деятельности участников нотариального действия. Во-вторых, сам нотариус должен исполнять, использовать и соблюдать требования правовых норм (материального и процедурного характера) в связи с предоставленными ему полномочиями. Например, нотариус при удостоверении сделки по отчуждению имущества обязан исполнять требования нотариального производства (например, проверить права на имущество продавца), используя предоставленные правомочия. В-третьих, нотариус в ряде ограниченных случаев является исполнителем правоприменительной деятельности, когда ему предоставлено право разрешать юридические дела в отношении конкретных фактических ситуаций. Применение права осуществляется нотариусом в ограниченном круге случаев, так как основная задача нотариата заключается в обеспечении правомерности действий участников гражданского оборота. Нотариус может применять правовые нормы при совершении исполнительных надписей, в этом случае ему предоставлены полномочия по санкционированию принудительного осуществления нарушенных прав, а нотариальный акт имеет силу исполнительного документа в рамках исполнительного производства[20].
Правоохранительная функция нотариата отражает его место как публично-правового института, который частично решает вопрос обеспечения законности и правомерности юридических действий участников гражданского оборота в самом широком смысле, снижая уровень как гражданских, так и уголовных правонарушений. В пределах правоохранительной функции нотариат при помощи присущих ему правовых средств решает целый ряд вопросов. Во-первых, это снижение уровня криминальности в гражданском обороте в сфере собственности, во-вторых, это облегчение раскрытия преступлений, в-третьих, это помощь снижения уровня преступности, обеспечение юридической безопасности граждан и юридических лиц.
Фискальная функция нотариата также вытекает из его публично-правовой природы и необходимости для нотариата способствовать решению целого ряда государственных задач. Органы нотариата способствуют решению государственной задачи налогообложения. В соответствии со ст. 85 Налогового Кодекса РФ нотариус должен сообщать государственным налоговым органам об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство, что позволяет государству отслеживать данные гражданские акты с целью взимания налога на имущество, переходящее в порядке дарения или наследования. Хотя частично эта функция и потеряла актуальность в связи с регистрацией сделок на недвижимое имущество в Росреестре, но все же имеет право на жизнь в отдельных случаях. При удостоверении договора дарения иностранному гражданину оплата налога происходит перед совершением сделки. В ряде стран системы римского нотариата нотариусы более широко помогают в осуществлении фискальных функций государства, позволяя отслеживать во всех случаях переход права собственности и тем самым, помогая устанавливать налогоплательщиков.
Данная функция имеет особое значение в связи с увеличением значения налогообложения имущества как одного из источников наполнения бюджетов. Нотариат является общепризнаной формой, решающей вопросы удостоверения сделок с недвижимостью и иные юридические действия участников гражданского оборота и учета налогоплательщиков.
Содержательные функции, это функции отражающие суть и особенность нотариальной деятельности, носят особый характер и связаны с удостоверительной, юрисдикционной, охранительной и правоустановительной деятельностью.
Правоустановительная функция нотариата заключена в необходимости установления при нотариальном производстве наличие юридических фактов, чаще всего связанных между собой и составляющие общую картину. Обязанность проверки наличия необходимых фактов, истребования необходимых документов возложена на нотариуса[19].
Удостоверительная функция нотариата заключается в наличии у нотариуса полномочий ратификации от имени государства юридических действий, производимых участниками гражданского оборота и придания им особого правового характера. Удостоверительная процедура позволяет по своим основным составляющим и самой заранее определенной динамике ее развития установить необходимый фактический состав и принять правильное правовое решение. Удостоверительная деятельность связана с реализацией как контрольных, так и правозащитных полномочий нотариусов. Поэтому ряд нотариальных действий непосредственно связан с удостоверением, в частности, сделок и юридических фактов.
Охранительная функция нотариата заключается в обязанности системы нотариата охранять права участников нотариального производства, в том числе путем помощи в осуществлении их прав и исполнении обязанностей. При этом охранительная функция должна осуществляться нотариусами не только при совершении нотариальных действий, но и при совершении любого нотариального действия.
Юрисдикционная функция нотариата появляется из роли нотариата как органа гражданской юрисдикции. При этом нотариус осуществляет одновременно все формы юрисдикционной деятельности, он занимается одновременно оперативно-исполнительной и правоустановительной деятельностью, а также в ряде случаев правоприменительной деятельностью по принудительному осуществлению гражданских прав. Особенностью юрисдикционной деятельности нотариусов является не последующее разрешение уже возникших правовых конфликтов в сфере гражданского оборота, а в деятельность по их предупреждению.
2.3 Источники права о нотариате.
Вопрос об источниках нотариального законодательства имеет основополагающее правовое значение, поскольку в нотариальной практике ежедневно возникают вопросы выбора нормы, которой следует руководствоваться при совершении конкретного нотариального действия. Поскольку само нотариальное законодательство, как и нотариальное право, носит комплексный характер, то следует выделять источники, как организации нотариальной деятельности, так и самого нотариального производства. Круг источников нотариального производства обозначен в статьях 1 и 5 ФЗ №4462-1 «Основ законодательства РФ о нотариате»[20] и основным источником является Конституция РФ принятая в 1993 г.[22], то есть одновременно с принятием Основ законодательства РФ о нотариате. Так же к кругу источников правовых норм используемых в нотариате следует отнести уставы субъектов Российской Федерации, Основы законодательства РФ о нотариате, федеральные законы и законы субъектов Российской Федерации, международные договоры. Конституция Российской Федерации и федеральные законы первоисточник источник любого российского законодательства. К нотариату можно отнести целый ряд статей Конституции РФ, но наиболее значимы статья 48 (обеспечивающая право граждан на квалифицированную юридическую помощь) и статья 72 (относящая нотариат к вопросам совместного ведения Российской Федерации и субъектов РФ). Основы законодательства РФ о нотариате были приняты Верховным Советом России 11 февраля 1993 г. и утвердили существующий функционал и методы работы российского нотариата. Основы законодательства России о нотариате являются основным актом организационно-правового характера, определяющим современную организацию нотариата, правовой статус, компетенцию и порядок деятельности нотариуса. Вопросам содержательного характера в Основах уделяется незначительное внимание. Размеры государственной пошлины и тарифы по нотариальным услугам установлены Законом РФ «О государственной пошлине». Гражданский кодекс Российской Федерации как источник нотариальных нормативно-правовых актов в основном дает само содержание нотариальной деятельности, определяя существо конкретных нотариальных действий. На примере можно сослаться на главу V «Наследственное право» ГК РФ, как яркий пример детализации множества процедурных норм нотариального производства, что отражает Гражданский Кодекс как источник норм нотариального права и законодательства. Немаловажное значение имеют Семейный Кодекс, Налоговый Кодекс, Законы Российской Федерации «Об основах федеральной жилищной политики», «О приватизации жилищного фонда в Российской Федерации» и целый ряд других федеральных законов. Согласно ч. 4 ст. 15 Конституции России международные соглашения, договоры, нормы международного права и международные договоры России являются частью ее правовой системы, соответственно тоже являются основополагающими документами для совершения нотариальных действий[22]. В условиях вхождения России в мировое экономическое и правовое пространство значение международных договоров по правовым вопросам весьма значительно. Например, нотариусами применяются Конвенция, отменяющая требование легализации иностранных официальных документов (Гаага, 5 октября 1961 г.), целый ряд других международных соглашений и договоров. Существенное значение для правоприменительной практики имеет Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод. Основные права и свободы человека, закрепленные в данной Конвенции, имеют приоритетное правоприменительное значение нотариусов. Например, в ст. 14 Конвенции запрещается любая дискриминация в какой-либо форме и виде, что распространяется и на участников нотариального производства.
Судебная практика.
Одним из важнейших источников современного права является судебная практика. При диаметральных высказываниях специалистов по вопросу о месте судебной практики в правовой системе, суждения большинства разделяют вывод о том, что судебная практика имеет как правообразующее, так и правореализационное значение. Она может быть выражена как в форме судебных актов, постановлениях Конституционного Суда РФ, Президиума и Пленума Верховного Суда РФ так и в определенной мере - Высшего Арбитражного Суда РФ. При условии базирования государственного устройства Российской Федерации на принципе разделения властей (ст. 10 Конституции РФ), совершенно иначе можно взглянуть на вопрос о правотворческих возможностях суда и роли судебной практики в правовом регулировании и правоприменении. Концепция судебного прецедента оказывается весьма действенной. Судебная практика в современных условиях не только выступает в качестве предварительной ступени к последующему нормативному регулированию, но и сама становится непосредственным источником такого регулирования. Такому явлению несколько причин. Во-первых, суды оказывают воздействие на законодательную и исполнительную власти путем принятия своих актов, при этом исследуя и анализируя акты иных органов власти. Судебная практика является ориентиром для последующего правотворчества и правоприменения, особенно большое влияние в этих процессах оказывает Конституционный Суд РФ[23]. Во-вторых, усложняется правовая система. Есть определенная грань детализации законодательных актов, за пределами которой она теряет всякий смысл и закон становится сборников частных случаев. Гегель справедливо замечал, что «в частном праве так называемое совершенство есть постоянное приближение». В настоящее время невозможно дать в федеральных законах и иных нормативных правовых актах полную и исчерпывающую кодификацию всего законодательного материала, решить все возможные вопросы, особенно взаимодействия с другими правовыми актами. Поэтому судебный прецедент выполняет важнейшую функцию, ориентируя субъектов гражданского оборота и нотариусов на вполне определенные варианты правопонимания и правоприменения[23].
Практика международных органов правосудия.
Согласно последним тенденциям идет повышение значимости международной судебной практики, основная масса судебных актов приходится на долю Европейского суда по правам человека. Вся практика Европейского суда по правам человека, независимо от того, кто выступал в качестве заявителя - российские либо иностранные лица, в которой выражена его правовая позиция по тем либо иным вопросам толкования и применения Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод имеет весомое значение при рассмотрении аналогичных дел в странах конвенции. Не имеет также значения и сфера решения - касается ли оно результатов правоприменительной деятельности судов общей юрисдикции либо арбитражных судов. В частности, ст. 6 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, регулирующая право на справедливое судебное разбирательство, распространяется на все имущественные иски, основанные на предполагаемом нарушении имущественных прав, независимо от того, в соответствии с каким законом (гражданским, административным и т.д.) должен быть разрешен спор и какой орган компетентен его рассматривать. Цель этих предусмотренных законодательством органов - осуществление контроля и содействие развитию профессиональной деятельности. При этом данные органы выполняют важные публично - правовые функции, преследующие цель защиты прав других лиц. В связи с этим их нельзя приравнивать к профессиональным союзам, хотя они и интегрированы в государственную структуру. Принимая во внимание положения Основ законодательства РФ о нотариате и законодательно закрепленные функции нотариальных палат, Суд придерживается мнения о том, что такие палаты не могут рассматриваться в качестве объединений по смыслу ст. 11 Конвенции. В данном решении Европейского суда по правам человека подчеркнута публично-правовая природа и особый характер функций нотариальных палат, которым переданы государственные функции и на которых возложены обязанности по регулированию нотариальной деятельности.
Практика Конституционного Суда РФ.
Юридическая сила решений Конституционного Суда РФ характеризуется тем, что они обязательны к исполнению, на всей территории РФ для всех представительных, исполнительных и судебных органов государственной власти, органов местного самоуправления, предприятий, учреждений, организаций, граждан и их объединений [22]. Решение Конституционного Суда РФ окончательно, не подлежит обжалованию и вступает в силу немедленно после его провозглашения, оно действует непосредственно и не требует подтверждения другими органами и должностными лицами. Непосредственное значение для деятельности нотариусов, заключается в том, что признание нормативного акта или договора либо отдельных их положений не соответствующими Конституции РФ, является основанием для его отмены. Так же в установленном порядке будут отменены другие нормативные акты, основанные на нормативном акте или договоре, признанном не соответствующим нормам конституции, либо аналогичные по содержанию или содержащие такие же положения, какие были предметом обращения. Положения таких нормативных актов и договоров не должны применяться судами, другими органами и должностными лицами [23].
Практика Верховного Суда РФ.
Ключевое значение имеют решения Верховного Суда РФ. Данный судебный орган выполняет контрольную функцию по проверке соответствия федеральным законам актов Правительства РФ и нормативных актов федеральных органов исполнительной власти, а также разрешает гражданские дела в кассационном и надзорном порядке. Для нотариата важное значение имеет толкование судами разной юрисдикции, в большей мере Верховным судом, законодательства в области имущественных отношений и правообладания. Поэтому судебная практика в этой области обобщается и применяется в работе нотариусов. Сборники таких обзоров регулярно выпускаются и имеют большую популярность. Определенное правовое значение имеет и практика Высшего Арбитражного Суда РФ.
2.4 Конституционно-правовой статус нотариуса в современных условиях.
В конституционном праве Российской Федерации важнейшее значение имеет статус не только коллективных, но и индивидуальных субъектов правоотношений. В правоотношениях, возникающих вследствие осуществления тех или иных нотариальных действий, право-дееспособным субъектом обычно выступает именно нотариус, а не нотариальная контора или нотариальная палата. На нотариуса законом возлагаются права и обязанности, нотариус обладает деликтоспособностью. Статус нотариуса юридически выражается в его правах, обязанностях, гарантиях и ответственности. Главная обязанность нотариуса - это разъяснение прав, обязанностей и последствий различных действий населению[19]. Действия нотариуса являются публичными услугами, являющимися юридически и социально значимыми и совершаемыми в интересах общества, государства и граждан. Основополагающее значение в такой работе имеет не столько субъект, оказывающий публичные услуги, сколько то, что они собой представляют и в чьих интересах оказываются. Получается, что главной обязанностью нотариуса является оказание публичных юридических услуг в интересах не только конкретного клиента, но и общества, государства. Нотариус должен активно отстаивать права и законные интересы субъектов правоотношений. Практика, при которой нотариус предпочитает не вступать в юридический спор и договаривается с оппонентом в целях поиска компромисса, заслуживает порицания как препятствующая режиму законности. Хотя в то же время, нотариус имеет обязанность предупреждения правовых конфликтов в рамках действующего законодательства. Будучи представителем публичной власти, беспристрастным свидетелем и советником сторон, он идеально подходит для роли регулятора договорных отношений без участия суда. Нотариус должен оформлять документы с максимальной скрупулезностью, полнотой отражения информации и убедительностью, опираясь на методы стандартизации и краткости изложения правовой информации. Эти принципы являются основными и конструктивно образующими по своему юридическому смыслу. К обязанностям нотариуса относится обеспечение достоверности документов находящихся в гражданском обороте. Соответствие сделки истинному волеизъявлению сторон является обязанностью нотариуса, именно нотариус при удостоверении сделки подводит законодательную базу под желания клиента. Профессиональный уровень и репутация - это столпы, на которых держаться доверие и популярность нотариата в обществе. Нотариус должен быть беспристрастным советником и доверенным лицом своих клиентов, в своей деятельности он несет обязанность оказывать правовую помощь в равной мере всем лицам, обратившимся к нему[9]. Обеспечение сохранения различных видов охраняемой законом тайны, на основе корпоративной политики комплексной информационной безопасности, обязанность охранять законность, обеспечивать правовую защищенность составляемых и удостоверяемых им актов, что в конечном итоге придает этим актам дополнительные гарантии как предъявляемому доказательству на основе презумпции его достоверности – это все основные принципы работы нотариата. Нотариально заверенная сделка должна быть прочной гарантией ее законности. Нотариус несет обязанность формировать представления граждан о правовой системе страны, которые должны быть адекватными сложившимся реалиям правовой культуры, состоянию законодательства и правоприменительной практики. Тем не менее, как показывает анализ действующего законодательства, многие права и обязанности нотариуса четко не зафиксированы в законе, что дает основания для произвольной правоприменительной практики, нарушению прав и законных интересов участников нотариальных правоотношений, избыточным дискреционным полномочиям органов юстиции. Важным фактором при формировании законодательства является обеспечение не только перечня прав и обязанностей нотариуса, но и указания о методах их реализации. Так, например, в российском законодательстве весьма неопределенным образом сформулированы права и обязанности нотариуса в сфере информирования общественности о нотариальной деятельности. Французское законодательство о нотариате и правоприменительная практика Франции предлагают следующие критерии для оценки законности информирования общественности о деятельности нотариуса: обнародованное должно ограничиваться только информацией, необходимой и полезной для общественности; не должно иметь место восхваление личных заслуг нотариуса и уничижение его коллег; нотариус не должен иметь заранее обдуманный умысел сделать личную рекламу. Соответствующие критерии целесообразно применять и в Российском законодательстве. Следует обратить внимание на предложения о наделении нотариуса права на самостоятельный сбор и личную проверку документов, необходимых для совершения нотариальных действий. Завершающим элементом в системе конституционно-правового статуса нотариуса является механизм его ответственности. Ответственность является социальным свойством любого общественного организма и выступает в качестве признака его социальной организации. Ответственность нотариуса является существенным признаком нотариальной деятельности при общей тенденции роста корпоративной и социальной ответственности нотариусов. Нотариус несет не только юридическую ответственность перед государством за выполнение возложенных на него публичных полномочий, но и нравственную ответственность за свои действия перед обществом и гражданами. Однако при такой логической конструкции возникает опасность разграничения юридической и нравственной ответственности нотариуса не по критерию характера совершенного деликта, а исходя из субъектного состава отношений. В действительности, юридическая и нравственная ответственность нотариуса не находятся в прямой зависимости от того, перед какими лицами такая ответственность наступает, на что обращалось внимание в юридической литературе. Так, по справедливому утверждению В.С. Нерсесянца, «отличительная особенность морали состоит в том, что она выражает автономную позицию индивидов, их свободное и самосознательное решение того, что есть добро и зло, долг и совесть в человеческих поступках, взаимоотношениях и делах». Ключевое значение здесь имеет юридический и, соответственно, внеправовой характер деяния.