Файл: Облигация как вид ценной бумаги.pdf

В соответствии с ГК РФ право из ценной бумаги может быть только имущественным. Федеральным законом от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" установлено, что, помимо имущественных прав, ценная бумага (эмиссионная) закрепляет также и неимущественные права, например право акционера на участие в общем собрании акционеров (ст. 31 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"). Однако, по моему мнению, неимущественные права не носят самостоятельного, основного характера и не могут без имущественных прав содержаться в ценной бумаге. Таким образом, ценная бумага может удостоверять либо имущественные права, либо связанные с ними неимущественные права, поскольку она призвана участвовать в имущественном обороте и обладает качествами обращаемости.^[9]

Имущественное право может быть как вещным, так и обязательственным, соответственно, данное положение напрямую относится и к имущественным правам, удостоверяемым ценной бумагой. Вещные права закреплены в товарораспорядительных документах, причем наряду с вещными правами данные ценные бумаги имеют также обязательственно-правовое содержание. Ценные бумаги, которые закрепляли бы исключительно вещные права, не были известны ни советскому праву,^[10] ни действующему в настоящее время российскому законодательству. Все остальные ценные бумаги имеют обязательственное содержание. Такое разделение является классическим, и только вопрос об акциях остается открытым. Какие имущественные права закреплены в акциях? Законодатель однозначно относит их к обязательственным (п. 2 ст. 48 ГК РФ). Между тем права эти должны быть рассмотрены как субъективные права совершенно особого свойства - права корпоративные. Повод к сомнению в правильности нормативной квалификации порождается п. 1 ст. 67 ГК РФ, где данные права характеризуются с точки зрения их содержания. Если содержанием обязательства является требование совершения чужого действия, то возможности, перечисленные в ст. 67 ГК РФ, - участвовать в управлении делами, принимать участие в распределении прибыли или ликвидационного остатка - совершенно определенно не являются требованиями. Они представляют собой возможности совершения участником хозяйственного товарищества (общества) собственных действий, направленных на участие в чужой деятельности. Несомненно, что при определенных условиях у участников хозяйственных обществ и товариществ действительно могут возникать обязательственные права по отношению к обществу или товариществу, но это обстоятельство не отменяет специфическую юридическую природу правоотношений участия.^[11]

Далеко не все российские цивилисты придерживаются теории существования корпоративных прав, принадлежащих владельцу акций, но большинство признает как минимум неоднозначность данного вопроса, называя акцию сложной ценной бумагой^.[12]

На основании вышеизложенного предполагаю, что несмотря на колоссальное количество трудов ученых-цивилистов о ценных бумагах, вопросы теории ценных бумаг, в том числе об их природе, свойствах и правах, выраженных в них, являются по-прежнему актуальными.

§ 2. Правовое регулирование облигаций

Легальное определение облигации содержится в ст. 816 ГК РФ, в соответствии с которой облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение в предусмотренный ею срок от лица, выпустившего облигацию, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации или иные имущественные права. Аналогичное определение облигации содержится и в ст. 2 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в ред. от 07.02.2011; далее - Закон о рынке ценных бумаг), с дополнительным указанием на то, что это эмиссионная ценная бумага.

Статья 816 ГК РФ помещена в § 1 "Заем" главы 42, в которой подчеркивается, что договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций только в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами.

Таким образом, договор займа в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, приобретает формальный и абстрактный характер, находя свое воплощение в ценной бумаге - облигации. Кроме того, договор займа, обличенный в облигацию, становится оборотоспособным. Приобретая качества ценной бумаги, обязательство по договору займа переходит в упрощенном порядке. Поскольку законодательство предусматривает выпуск именных и предъявительских облигаций, то передача их может осуществляться либо путем простого вручения, либо в порядке трансферта.

Выпуск ордерных облигаций в настоящее время законодательством не предусмотрен, однако, как отмечал еще М.М. Агарков, "теоретически допустим выпуск облигационного займа в форме ордерных облигаций", но он же далее указывал, что "практически едва ли у нас может существовать какая-либо потребность в этом"^[13], с чем следует согласиться, учитывая, что облигации относятся к эмиссионным ценным бумагам.

Отношения займа, будучи выраженными в облигации, обусловливают определенные особенности этой ценной бумаги. Облигации являются срочными ценными бумагами, т.е. они могут быть выпущены только на определенный срок; другими словами, облигации - это специфическая форма договора займа, для которого характерны срочность и возвратность. Выпуск рентных (бессрочных) облигаций законодательством не предусмотрен. Отношения займа обусловливают и другую особенность облигации - наличие номинальной стоимости и платности. Должник-эмитент по облигации обязан уплатить кредитору (облигационеру) вознаграждение за пользование предоставленными денежными средствами, размер которого находится в прямой зависимости от номинальной стоимости облигаций и может выплачиваться как в форме процентов, исчисленных по определенной ставке, так и в форме дисконта - разницы между ценой продажи и ценой погашения.

Из "заемной" природы облигаций проистекает и такая их особенность, как возможность обеспечения исполнения обязательств по ним определенными способами исполнения, предусмотренными гражданским законодательством. Пункт 2 ст. 102 ГК РФ устанавливает правило, что акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. от 28.12.2010 с изменениями и дополнениями, вступающими в силу с 01.01.2011) к облигациям с обеспечением относит облигации, обеспеченные залогом имущества акционерного общества - эмитента (п. 3 ст. 33). Закон о рынке ценных бумаг не содержит обязательного требования о предоставлении обеспечения только третьими лицами. Поэтому, учитывая верховенство ГК РФ, следует признать, что если обеспечение, точнее залог, предоставляется не третьими лицами, а самим эмитентом, то выпуск облигаций возможен не ранее третьего года существования акционерного общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества, то есть по правилам выпуска облигаций без обеспечения. Представляется, что такое ограничение выпуска облигаций, содержащееся в ГК РФ, вряд ли целесообразно, поскольку установленные в законодательстве положения об обеспечении исполнения обязательств залогом позволяют надежно обеспечить интересы инвесторов и в случае предоставления предмета залога самим эмитентом.

Эмитентами облигаций могут быть юридические лица, органы исполнительной власти либо органы местного самоуправления. В.А. Белов считает, что по смыслу ГК РФ не могут выпускать облигации полные товарищества, а товарищества на вере ограничены суммой вкладов вкладчиков (коммандитистов).^[14]

Е.Л. Губин не согласен с этим мнением и полагает, что "...и полное, и коммандитное товарищества могут эмитировать облигации на всю сумму уставного капитала, так как никаких запретов на этот счет в законодательстве не содержится".^[15]

Более того, по его мнению, инвестиционные ценные бумаги, выпущенные полным или коммандитным товариществом, обладают высокой надежностью, поскольку имеется целый ряд гарантий соблюдения интересов владельцев ценных бумаг товарищества.

Соглашаясь с точкой зрения о возможности выпуска облигаций товариществами (поскольку в законодательстве нет прямого запрета на это) и исходя из общедозволительных начал гражданского права, следует категорически возразить мнению Е.Л. Губина о том, что товарищества могут эмитировать облигации на всю сумму уставного капитала. Поскольку у товариществ нет уставного капитала, у них может быть только складочный капитал.

Законодательство о ценных бумагах содержит понятие существенного нарушения условий заключенного договора займа (дефолта), т.е. неисполнение обязательства эмитента по облигациям в следующих случаях:
- просрочки исполнения обязательства по выплате очередного процента (купона) по облигации на срок более 7 дней или отказа от исполнения указанного обязательства;

- просрочки исполнения обязательства по выплате суммы основного долга по облигации на срок более 30 дней или отказа от исполнения указанного обязательства.

Облигации могут быть классифицированы по различным основаниям. Так, акционерное законодательство предусматривает размещение именных облигаций и облигаций на предъявителя. Если акционерное общество выпускает именные облигации, то оно обязано вести реестр их владельцев и в случае утраты облигации восстановить ее за разумную плату. Если общество выпускает облигации на предъявителя, то понятно, что никакого реестра быть не может, а права владельца такой облигации могут быть восстановлены в судебном порядке.

В зависимости от формы выпуска облигации, как и большинство эмиссионных ценных бумаг, могут выпускаться в документарной и бездокументарной формах. Бездокументарные облигации могут быть только именными.

По способу выплаты вознаграждения облигации подразделяются на облигации с процентным доходом и облигации с дисконтным доходом (когда вознаграждение облигационера состоит из разницы между ценой продажи облигации и ценой ее погашения).

Наиболее важной и юридически значимой является классификация облигаций на облигации с обеспечением и облигации без обеспечения.
Изменения в Законе о рынке ценных бумаг предусмотрели подробное регулирование исполнения обязательств по облигациям с обеспечением, т.е. облигациям, исполнение обязательств по которым обеспечивается залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.2).

Предусмотренный перечень видов обеспечения исполнения обязательств по облигациям является исчерпывающим. Действительно, трудно представить, чтобы неустойка, задаток или удержание могли обеспечить исполнение облигаций. Общие нормы гражданского законодательства применяются к отношениям, связанным с обеспечением исполнения обязательств по облигациям залогом имущества эмитента или третьего лица, в субсидиарном порядке. Преимущество установлено для специальных норм, содержащихся в Законе о рынке ценных бумаг.
Облигация с обеспечением предоставляет ее владельцу все права, возникающие из такого обеспечения. Некоторые способы обеспечения исполнения обязательств, например залог, поручительство, носят дополнительный (акцессорный) характер, вследствие чего недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства; недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет за собой недействительности основного обязательства; при переходе права требования от первоначального кредитора к последующему переходят и права, обеспечивающие исполнение основного обязательства. Другие способы обеспечения исполнения обязательств - такие, как банковская гарантия, а также государственная или муниципальная гарантия, - относятся к неакцессорным; они просто взаимосвязаны с основным обязательством, что ведет к возможности сохранения действительности обеспечивающего обязательства при признании недействительным основного.
Специальное правовое регулирование отношений, возникающих в связи с обеспечением исполнения облигаций, выражается в следующем:

1) с передачей прав на облигацию, имеющую обеспечение, к приобретателю переходят все права, вытекающие из такого обеспечения;