Файл: Облигация как вид ценной бумаги.pdf

2) передача прав, возникающих из предоставленного обеспечения, без передачи прав на облигацию не допускается;

3) в случае признания выпуска облигаций, обеспеченных ипотекой, несостоявшимся, регистрационная запись об ипотеке погашается на основании заявления залогодателя, к которому прилагается документ, подтверждающий принятие регистрирующим органом решения о признании соответствующего выпуска облигаций несостоявшимся.

Условия обеспечивающего обязательства должны содержаться в решении о выпуске облигаций, проспекте облигаций, а также в сертификатах облигаций при документарной форме их выпуска. Если обеспечение по облигациям предоставляется третьим лицом, то все вышеперечисленные документы должны быть подписаны и лицом, предоставившим обеспечение.
Рассмотрим подробнее способы обеспечения исполнения обязательств по облигациям.

1. Залог как способ обеспечения исполнения обязательств получил наибольшее распространение в России. Облигации с залоговым обеспечением в качестве предмета залога могут иметь только ценные бумаги и недвижимое имущество, которые в обязательном порядке подлежат оценке. Недвижимость и ценные бумаги являются наиболее распространенными предметами залога; в то же время и залог недвижимости, и залог ценных бумаг - наиболее сложные виды залога как с практической, так и с теоретической точки зрения.

Договор залога считается заключенным с момента возникновения прав на такие облигации у их первого приобретателя. Если исполнение обязательств по облигациям обеспечивается ипотекой, требования о нотариальной форме договора ипотеки, его государственной регистрации считаются соблюденными при условии нотариального удостоверения и госрегистрации учреждением юстиции решения о выпуске облигаций с залоговым обеспечением.

Кроме недвижимости предметом залога могут быть ценные бумаги. Пункт 1 ст. 336 ГК РФ устанавливает, что предметом залога может быть всякое имущество, за исключением изъятого из оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. Таким образом, ценная бумага может быть предметом залога только в том случае, если она не изъята из гражданского оборота. Оборотоспособность является неотъемлемым признаком ценных бумаг и означает их способность быть предметом гражданско-правовых сделок. В то же время существуют ценные бумаги, не обладающие оборотоспособностью (транзитивностью). В качестве примера можно назвать именной чек, который в соответствии со ст. 880 ГК РФ не подлежит передаче и не может быть предметом залога. Но такая особенность именного чека не носит общего характера и не порочит в целом оборотоспособности ценной бумаги, а следовательно, и ее возможности быть предметом залога. Следует напомнить, что Единообразный закон о чеках (приложение N 1 к Женевской конвенции 1931 года) допускает возможность передачи именных чеков.
А.А. Маковская к числу ценных бумаг, изъятых из оборота, относит "золотую акцию",^[16] отмечая, что законодательство не допускает ее передачи в залог или траст. Анализируя Указ Президента РФ от 16.11.1992 N 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (в ред. от 26.03.2003), предусмотревший появление "золотой акции", можно сделать однозначный вывод, что "золотая акция" по своей сути не является ни акцией, ни ценной бумагой. Введение ее было необходимо государству для установления контроля, "права вето" за принятием решений общим собранием акционерного общества и не более того.

Федеральный закон от 21.12.2001 N 178-ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" (в ред. от 27.02.2003) также содержит понятие "золотой акции", которая, как и прежде, не является ни акцией, ни ценной бумагой.

В отношении эмиссионных ценных бумаг законодательство содержит дополнительные правила, заключающиеся в том, что обращение таких бумаг до полной их оплаты и госрегистрации отчета об итогах их выпуска запрещается (ст. 27.6 Закона о рынке ценных бумаг). То есть для того, чтобы эмиссионные ценные бумаги могли стать предметом залога, необходимо, чтобы они не только прошли этап госрегистрации выпуска, но и были размещены среди инвесторов, которые должны их полностью оплатить, а кроме того, должен быть зарегистрирован отчет об итогах их выпуска.
При публичном обращении облигаций к этим требованиям добавляется еще одно: обязательная регистрация проспекта ценных бумаг.
Именные ценные бумаги могут быть предметом залога без каких-либо ограничений; ордерные и предъявительские ценные бумаги могут быть предоставлены в обеспечение только при условии учета прав на них в депозитарии.

Правовой режим залога бездокументарных ценных бумаг обладает особенностями, связанными с тем, что операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, осуществляющему официальную запись прав (п. 2 ст. 149 ГК РФ), поэтому залогодатель обязан зафиксировать обременение соответствующих бездокументарных ценных бумаг залогом у лица, осуществляющего учет прав на эти бумаги, и представить доказательства такой фиксации.
Владельцы облигаций с залоговым обеспечением вправе в течение 2 месяцев со дня наступления срока исполнения обязательств по облигациям направить залогодателю, лицу, указанному в решении о выпуске в качестве лица, которое будет осуществлять реализацию имущества, и эмитенту требование о реализации имущества, являющегося предметом залога.
По общему правилу заложенное имущество реализуется на торгах и денежные средства, полученные от его реализации, направляются лицам, являющимся владельцами облигаций с залоговым обеспечением.
Пункт 8 ст. 27.3 Закона о рынке ценных бумаг устанавливает, что если по основаниям, предусмотренным российским законодательством, заложенное имущество должно перейти в собственность владельцев облигаций с залоговым обеспечением, то имущество, являющееся предметом залога по облигациям, переходит в общую долевую собственность всех владельцев облигаций, обеспеченных таким залогом.

В. Кастальский указанное положение считает некорректным "...в свете того, что действующее законодательство не предусматривает обращения в собственность залогодержателя предмета залога"^[17]

Представляется, что это не так, поскольку действующее законодательство предусматривает случаи, когда заложенное имущество может быть оставлено за залогодержателем. Так, в п. 4 ст. 350 ГК РФ говорится, что при объявлении несостоявшимися повторных торгов залогодержатель вправе оставить предмет залога за собой. Кроме того, п. 3 ст. 49 Федерального закона от 16.07.1998 N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" (в ред. от 30.12.2004) допускает право сторон при заключении договора о залоге закладной с передачей ее залогодержателю предусмотреть передачу прав по закладной в порядке, на условиях и с последствиями, которые предусмотрены ст. 48 этого Закона.

2. Исполнение обязательств по облигациям может обеспечиваться поручительством. Договор поручительства, которым обеспечивается исполнение обязательств по облигациям, считается заключенным с момента возникновения у их первого владельца прав на такие облигации.
Закон о рынке ценных бумаг специально оговаривает только солидарную ответственность поручителя и эмитента за ненадлежащее исполнение эмитентом обязательства. Механизм возникновения солидарного обязательства поручителя и эмитента своеобразен. Е.А. Суханов объясняет солидарную ответственность по договору поручительства следующим образом. Поскольку поручительство - обязательство придаточное (вспомогательное), поручитель хотя и отвечает солидарно с должником, но не безусловно, а лишь при наступлении факта неисполнения основного обязательства должником. Правила о солидарных обязательствах могут применяться к отношениям по поручительству лишь после наступления данного факта в объеме, не противоречащем существу обязательства поручительства и предписаниям специальных норм о поручительстве.^[18] Эти положения в полной мере применимы и к отношениям по облигациям, обеспеченным поручительством.

3. Еще один способ обеспечения исполнения обязательств - банковская гарантия. В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).

4. Последним способом обеспечения исполнения обязательств по облигациям является государственная или муниципальная гарантия, под которой признается способ обеспечения гражданско-правовых обязательств, в силу которого гарант (Российская Федерация, ее субъект или муниципальное образование) дает письменное обязательство отвечать за исполнение лицом, которому дается государственная или муниципальная гарантия, обязательства перед третьими лицами полностью или частично (ст. 115 Бюджетного кодекса РФ).

Особым видом облигаций с обеспечением являются облигации с ипотечным покрытием, правовое регулирование которых осуществляется Федеральным законом от 11.11.2003 N 152-ФЗ "Об ипотечных ценных бумагах" (в ред. от 29.12.2004; далее - Закон об ипотечных ценных бумагах).

Облигации с ипотечным покрытием закрепляют право их владельца на получение фиксированного процента от их номинальной стоимости, который должен выплачиваться не реже чем раз в год. В отличие от других видов облигаций они не могут предусматривать получение облигационером каких-либо иных имущественных прав.

Главная особенность этого вида облигаций в том, что исполнение обязательств по ним обеспечивается залогом ипотечного покрытия. Ипотечное покрытие - новое понятие в российском законодательстве; в состав ипотечного покрытия могут входить только обеспеченные ипотекой требования о возврате основной суммы долга и об уплате процентов по кредитным договорам и договорам займа (в том числе удостоверенные закладными) и (или) ипотечные сертификаты участия, удостоверяющие долю их владельцев в праве общей собственности на другое ипотечное покрытие, денежные средства в российской или иностранной валюте, а также государственные ценные бумаги и недвижимое имущество (ст. 3 Закона об ипотечных ценных бумагах).

Эмиссия облигаций с ипотечным покрытием осуществляется в общем порядке, но на момент представления документов для госрегистрации выпуска таких облигаций размер обеспеченных ипотекой требований, составляющих ипотечное покрытие, должен быть не менее номинальной стоимости всех облигаций и суммы процентов по ним.
Исполнение обязательств по облигациям с ипотечным покрытием обеспечивается залогом ипотечного покрытия с момента возникновения прав на такие облигации у их первого владельца.

Облигация с ипотечным покрытием предоставляет ее владельцу все права, возникающие из залога ипотечного покрытия. Как и по любым облигациям с обеспечением, с переходом прав на облигацию к новому владельцу переходят и все права, возникающие из залога ипотечного покрытия.

Такой порядок обеспечения исполнения обязательств по указанному виду облигаций делает их надежным финансовым инструментом, обращающимся на вторичном рынке ценных бумаг.

Если обязательства по облигациям с ипотечным покрытием не исполняются или исполняются ненадлежащим образом, производится обращение взыскания на имущество, составляющее ипотечное покрытие облигаций. Реализация покрытия осуществляется по решению суда не ранее 2 месяцев со дня наступления срока исполнения обязательств по облигациям.^[19]
Кроме того, владельцам облигаций с ипотечным покрытием предоставляется право требовать от эмитента досрочного погашения облигаций в случаях нарушения установленного законом размера, порядка и условий формирования ипотечного покрытия, а также при осуществлении эмитентом запрещенной ему предпринимательской деятельности.

Таким образом хочу отметить, что законодательное регулирование облигаций за последнее время существенно изменилось в сторону обеспечения их надежности. Это позволяет сделать вывод о том, что облигации становятся полноценной частью российского финансового рынка.

Глава II. Облигация в системе российских ценных бумаг

§ 1. Понятие и особенности облигации как ценной бумаги

Ценные бумаги - необходимый атрибут рыночного хозяйства. Как объекты гражданских прав они относятся к вещам, будучи их особой разновидностью (ст. 128 ГК).

        Ранее, в огосударствленной экономике, оборот ценных бумаг по необходимости был чрезвычайно обеднен и представлен в основном государственными ценными бумагами - облигациями, предъявительскими сберкнижками и аккредитивами гострудсберкасс, выигравшими лотерейными билетами, а в расчетах между юридическими лицами мог использоваться расчетный чек. С переходом к рыночной экономике оборот ценных бумаг возрос, стал формироваться их рынок. Однако главное внимание при этом было уделено так называемым. "инвестиционным" ценным бумагам - акциям и облигациям частных коммерческих структур.

Облигации - это второй после акций важнейший вид ценных бумаг. И это слово пришло к нам из языка Цезаря и Цицерона — латинского. Буквально, оно означает обязательство.