Файл: Понятие и система источников гражданского права (Понятие, признаки и виды источников гражданского права).pdf

Доказательством того, что в гражданском праве договор является источником права, служит правило п. 2 ст. 422 ГК РФ о приоритете заключенного договора перед законом. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что ее действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров. Договор выступает как средство регулирования имущественных и личных неимущественных отношений, предпринимательской деятельности, наделяя стороны правами и обязанностями как закон.^[33]

Таким образом, подзаконные акты занимают значительно место в системе источников гражданского права. Они играют вспомогательную и детализированную роль. Реализация актов представлена в виде многоуровневого процесса, в рамках которого обеспечивается надлежащее поведение соответствующих субъектов.

1.3 Обычаи как источники гражданского права и их виды

Как уже упоминалось, ГК РФ относит к источникам гражданского права обычай. Согласно п. 1 ст. 5 ГК РФ обычай – это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения не зависимо от того, зафиксировано оно или нет в каком-либо документе. Самое основное требование к обычаю состоит в том, чтобы он признавался сложившимся и повторяемым правилом поведения во всех отношениях, которые составляют предмет гражданско-правового регулирования.

По этому поводу В.А. Микрюков поясняет, что в настоящее время сфера применения обычаев не ограничивается только деловым оборотом, как это было ранее, действие различных видов обычаев распространяется на любые гражданско-правовые отношения. Правило поведения может расцениваться в качестве обычая только в случае, если оно известно или должно быть непременно известно субъектам правоотношения, и если оно не закреплено как общеобязательное в нормативном акте (в противном случае оно утратит статус обычая.^[34] И в тоже время юридическая сила обычая подчиняется норме п. 2 ст. 5 ГК РФ, обозначающей, что обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не принимаются.

---

А.В. Белов определяет обычай как правило поведения, «образовавшееся без содействия (установления) публичной власти в результате длительного и регулярного применения одних и тех же правил к однородным случаям жизни, обеспеченное в своей общеобязательности принуждением со стороны публичной власти».^[35]

Отличительная черта обычая от закона в том, что он может применяться без прямого предписания власти.

Первоначально в России обычай был единственной формой существования позитивного права и играл существенную роль в регулировании имущественных и личных отношений.

Однако в советское время значение обычая как источника гражданского права сводилось к нулю. Лишь с 2013г. обычай выходит за пределы предпринимательской деятельности. Становится возможным его применение в «иной деятельности».

ГК РФ включает в свои положения некоторые случаи обязательного применения обычая: национального обычая (п.1 ст. 19); местного обычая (ст. 221); а также требования, предъявляемые к исполнению обязательств в соответствии с «обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями» (ст. 309). В качестве таких требований могут выступать, например, предусмотренные «обязательные требования к качеству продаваемого товара» (п. 4 ст. 469); требования по комплектности товара, «комплектность которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями» (ст. 478); обычные требования к действиям покупателя для обеспечения передачи и получения соответствующего товара (п. 2 ст. 484), а также для осуществления платежа но договору купли-продажи (п. 2 ст. 485); обычаи, определяющие содержание и способ предоставления информации о товаре продавцом в розничной торговле (п. 1 ст. 495); обычаи, определяющие условия исполнения договора комиссии, не содержащего указания о таковых (ст. 992), и др.

Разновидностью обычая являются торговые обычаи или обычаи делового оборота. Отличительной особенностью последних является то, что они признавались источниками гражданского права. Применение обычая делового оборота возможно только тогда, когда отсутствуют подлежащее применению постановление законодательства или соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом (п. 1 ст. 6 ГК РФ).

Подраздел 2 раздела 3 ГК РФ включает 13 случаев делового оборота.

Е.П. Фомушина предлагает классифицировать обычаи делового оборота по следующим основаниям:

- по документальной зафиксированности;

- территории действия (применения);

---

- видам правовых норм, содержащихся в них.^[36]

Являясь источником регулирования предпринимательской деятельности, обычаи чаще представлены в виде правил, изложенных в каких-либо документах, т.е. документально зафиксированных. Например, в соответствии с п. 3 ст. 15 Закона РФ «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»^[37] правом свидетельствовать наличие торговых и портовых обычаев наделена Торгово-промышленная палата РФ.

На практике подобные правила поведения применяются не только в предпринимательской деятельности, но и в отношениях, например, связанных с определением гражданами порядка пользования общим имуществом или просрочка кредитора (ст. 406 ГК РФ).

Обычаи делового оборота фиксируются и в судебных актах. В этом случае обычай играет важную роль, ведь функция суда состоит в том, чтобы разрешать гражданско-правовые споры. В каждом случае применения того или иного правила в качестве обычая делового оборота суд обязан оценить его на предмет соответствия признакам обычая делового оборота.

Существуют обычаи делового оборота, содержания которых не зафиксированы в документах - это документально не зафиксированные обычаи.

Разделение обычаев делового оборота по документальной зафиксированности помогает выявить уже существующие и возможные источники фиксации обычаев.

Вторая классификация – по территории действия, предполагает действие обычая на определенной территории. В данном аспекте обычаи могут распространяться на отношения с участием российских юридических и физических лиц, и так же за пределами РФ. Таким образом, классифицируются обычаи делового оборота на российские, международные и иностранные. Российские обычаи могут быть общероссийскими и региональными.

Местные обычаи предполагают их использование на небольшой территории и могут рассматриваться как частный случай региональных обычаев. Например, в ст. 221 ГК РФ говориться, что в «соответствии с местным обычаем на определенной территории допускается сбор ягод, добыча (вылов) рыбы и других водных биологических ресурсов».

Обычаи делового оборота - международные, действуют на территории двух и более государств. На обычай как источник гражданского права ссылаются международные акты, в том числе заключенные Российской Федерацией международные договоры. Ссылки на обычай включены в гражданские кодексы ряда государств^[38].

---

Иностранные обычаи делового оборота действуют в пределах территории иностранного государства.

По виду выражения правовых норм обычаи могут быть «управомочивающие и обязывающие»^[39]. Обязывающий обычай делового оборота – это обычай делового оборота, предусматривающий обязанность субъекта совершить определенные действия либо воздержаться от их совершения. Так, например в ст. 427 ГК РФ законодатель говорит, что в договоре могут быть предусмотрены «примерные условия договора», к которым он относит такие условия, которые применяются к отношению сторон «в качестве обычаев». Но при этом они должны отвечать требованиям ГК РФ.

Управомочивающий обычай делового оборота отличается тем, что он предусматривает право субъекта совершать или не совершать определенные действия.

Таким образом, существует среди источников гражданского права правила поведения, которые сложились при неоднократном регулярном повторении в определенных жизненных ситуациях. Это гражданско-правовой обычай и его разновидность - обычай делового оборота Они не закрепляется как общепринятое правило в нормативно-правовых актах, но должны соответствовать нормам закона. Обычай делового оборота имеет широкую территорию распространения, обладающий управомоченным или обязывающим характером действия. Может быть как зафиксированным так и не зафиксированным документально правилом поведения.

Вывод

Источниками гражданского права является совокупность нормативно-правовых актов, подзаконных актов, которые содержат гражданско-правовые нормы, а также обычаи.

Под гражданско-правовыми норма понимаются общие правила поведения, которое вбирает в себя все богатство социального опыта общества и государства, многообразие особенного, индивидуального, отдельного. Норма права является научным, объективно обоснованным предписанием – моделью общественного отношения, отражающей интересы общества в развитии данного отношения.

Классифицируют источники гражданского права в основном по юридической силе. Основные законы – это: Конституция РФ, общепринятые принципы и нормы международного права и международные договоры РФ, федеральные конституционные законы РФ. Вторую ступень по значимости занимает ГК РФ и федеральные законы, принятые в соответствии с ним. Еще ниже – подзаконные акты, включающие в себя: указы Президента, постановления Правительства, акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти, также к источникам гражданского права законодатель относит обычай.

---

К источникам гражданского права ГК РФ относит и акты исполнительных органов субъектов РФ, постановления местных структур власти; локальные документы. Эти документы имеют свое действие на территории определенного субъекта РФ и не должны противоречить законодательству.

Наличие в юридической системе законов и подзаконных актов обеспечивает максимально эффективное регулирование сложных и динамически развивающихся общественных отношений.

Глава 2. Гражданское законодательство РФ

2.1 Характеристика гражданского законодательства РФ

Гражданское законодательство представляет собой систему законов, регулирующих гражданские отношения. Гражданское законодательство состоит из Гражданского кодекса РФ и иных федеральных законов, принятых в соответствии с ним (ст. 3 ГК РФ). Следовательно, вопросы гражданского права определяются и регулируются в основном федеральными правовыми актами.

Конечно, гражданско-правовые отношения могут регулироваться и указами Президента РФ, и постановлениями Правительства РФ, и актами федеральных министерств и ведомств, но только в случаях и в порядке предусмотренных Гражданским кодексом РФ, иными федеральными законами или Указами Президента РФ.

В широком значении термин «гражданское законодательство» охватывает совокупность нормативных актов. Однако согласно ГК РФ (п. 2, ст. 3) данные термин применим лишь к самому ГК РФ и федеральным законам, принятым в соответствии с ним. По этому поводу в литературе наблюдается немало различных дискуссий. Некоторые ученые считают, необходимость употребления такого узкого понятия термина «гражданское законодательство» лишь для того, что «принятие закона является прерогативой законодательной власти, органы же исполнительной власти не должны законодательствовать».^[40]

Сведение термина «гражданское законодательство» исключительно к ГК и федеральным законам, принятым «в соответствии с ним», как поясняет В.А. Белов, «является новым не только для российского законодательства, но и для науки гражданского права».^[41] Это связано с разделением властей на законодательную, исполнительную и судебную. Ранее понятие «гражданское законодательство» охватывало всю совокупность нормативных гражданско-правовых актов.

---