Файл: Индивидуальное предпринимательство(Правовое регулирование индивидуального предпринимательства ).pdf

В завершение хочется отметить, что несмотря на то, что гражданские права и обязанности возникают на основании законов и иных правовых актов. По ст. 8 ГК РФ гражданские права и обязанности возникают: из договорных и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему; из актов государственных органов и органов местного самоуправления, которые предусмотрены законом в качестве основания возникновения гражданских прав и обязанностей и т.д. Но при этом, в законах иных нормативных актах, нет ни одного упоминания конкретного перечня гражданских прав и обязанностей индивидуального предпринимателя они разбросаны по законодательству РФ.

На сегодняшний получается, что конкретное а не опосредованное правовое регулирование предпринимательской деятельности содержится только в нормах Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ^[24], которым установлен порядок регистрации индивидуальных предпринимателей, иных непосредственных упоминаний об индивидуальном предпринимательстве в законе нет.

В связи с чем, хотелось бы отметить, что в науке права не однократно поднимались вопросы о необходимости принятия на федеральном уровне закон «Об индивидуальном предпринимательстве в Российской Федерации», отсутствие которого усложняет и без того нелегкую жизнь индивидуальных предпринимателей^[25].

Как представляется, данный закон, прежде всего необходим с тем, что бы, очертить круг конкретных гражданских прав и обязанностей индивидуальных предпринимателей.

Массовое участие индивидуальных предпринимателей в хозяйственной жизни страны и общества требует наличия в законодательстве ясно определенных общих положений, единых для всех предпринимателей, независимо от сферы их деятельности. Кроме того, необходимы специальные правила, которые определяют правовое положение индивидуальных предпринимателей в конкретных сферах деятельности. На данный момент статьи законодательства, регулирующие деятельность индивидуальных предпринимателей, все еще находятся на стадии формирования и содержат ряд норм, требующих уточнения, а иногда и изменения. Таким образом, видится разумным принять закон «Об индивидуальном предпринимательстве в Российской Федерации», который должен быть направлен на реализацию установленного Конституцией РФ права граждан на свободу предпринимательской деятельности и формирование системы государственных гарантий для индивидуальных предпринимателей.

Глава 2. Субъекты индивидуальной предпринимательской деятельности

2.1. Понятие и признаки субъектов индивидуального предпринимательства

В первом параграфе, первой главы мы частично раскрыли некоторые признаки субъектов предпринимательской деятельности.

Исходя из выше изложенного, субъектом данного вида правовых отношений является лицо, непосредственно ведущие предпринимательскую деятельность, к таковым можно отнести любые формы организации, кроме этого, предпринимательством может заниматься и РФ, субъекты РФ, муниципальные образования, которые в лице органов власти регулируют и контролируют эту деятельность. Указанные субъекты являются носителями прав и обязанностей в области осуществления и регулирования предпринимательской деятельности^[26].

Особое место среди выше упомянутых субъектов, как мы сказали выше занимает индивидуальный предприниматель, т.е. физическое лицо, зарегистрированное в установленном порядке и осуществляющее предпринимательскую деятельность без образования юридического лица.

Особенности субъекта индивидуального предпринимательства, т.е. физического лица вытекают из характеризующих его признаков и сводятся, как правило к рассмотрению вопросов связанных с возможными ограничениями в приобретении статуса индивидуального предпринимателя.

В виду того, что ИП это физическое лицо, первое на что следует обратить свое внимание это возраст.

В соответствии с действующими нормами и правилами, предпринимательской деятельностью вправе занимать, как граждане, иностранные граждане и лица без гражданства, достигшие определенного возраста, в нашей стране таковым является 18 лет. При этом имеются и исключения, что несовершеннолетние, вступившие в брак до достижения этого возраста, либо эмансипированные, т.е. объявленные дееспособными по решению органа опеки или попечительства или по решению суда, так же могут участвовать в индивидуальной предпринимательской деятельности.^[27] (в соответствии со ст. 27 ГК).

Право несовершеннолетних приобрести статус индивидуального предпринимателя и зарегистрироваться в качестве такового возникает по получении письменного согласия родителей, усыновителей, попечителей^[28], при этом данный документ должен быть нотариально удостоверен.

При этом здесь имеется некий пробел связанный с тем, что закон конкретно не определяет возраст по наступлении которого можно осуществлять предпринимательскую деятельность индивидуально. Системный анализ, действующего законодательства предполагает, что по достижении возраста 16 лет, появляется возможность вести индивидуальную деятельность. Поскольку с данного возраста наступает налоговая, административная ответственность, уголовная ответственность за экономические преступления.

Данное родителями письменное согласие в данном контексте необходимо рассматривать не только в качестве условия регистрации несовершеннолетнего предпринимателя, но и как действующий документа дающий согласие и на совершение им сделок в процессе осуществления предпринимательской деятельности. В противном случае в соответствии со ст. 26 ГК несовершеннолетний предприниматель (в возрасте до 18 лет) для совершения всех своих сделок, а именно они являются основой любой предпринимательской деятельности, должен будет получать отдельное письменное согласие родителей, усыновителей, попечителей.

В этой связи, он не сможет получить кредит, налоговый кредит, выступать в качестве поставщика, подрядчика и пр. В связи с чем, полагаем, что данный вопрос необходимо и можно решить путем внесения соответствующих изменение в законодательств, либо путем разъяснений в судебных Постановлении высшего суда РФ.

Следующий не маловажный и характеризующий индивидуального предпринимателя признак, это состояние здоровья, Хотя само по себе не является препятствием для государственной регистрации лица в качестве индивидуального предпринимателя, при этом к категории состояния здоровья следует отнести недееспособность, что делает невозможным самостоятельное участие в гражданских правоотношениях, данное возможно путем участия законных представителей или опекунов^[29], рядом с данным фактором находится и ограничение в дееспособности решением суда лица, которые самостоятельно вправе совершать только мелкие бытовые сделки^[30]. В Законе о регистрации такие основания отказа в регистрации граждан в качестве индивидуальных предпринимателей, как недееспособность и ограниченная дееспособность, прямо не указаны. Но это не значит, что в регистрации по этим основаниям им отказать нельзя.

В виду того, что законодательство о государственной регистрации в основном состоит из норм ГК РФ, что вытекает из смысла ст.1 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и издаваемых в соответствии с ними иных нормативных правовых актов РФ, в совокупности с положениями и смысла норм ст. ст. 26, 29, 30 ГК РФ, в прямой взаимосвязи со ст. 22.1 Закона о регистрации следует, что недееспособные и ограниченно дееспособные граждане не могут быть зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, что является очевидным и явным препятствием для занятия предпринимательской деятельностью и должно рассматриваться как основания для отказа в регистрации.

При этом ни один из законов, так или иначе не содержит указания на механизм выявления, проверки этих обстоятельств, препятствующих регистрации.

Здесь, так же хотелось бы отметить не соответствие в действующих нормах. В виду того, что здоровье, т.е. его качественный показатель, зачастую накладывает определенные ограничения (противопоказания) для лиц дееспособных, но страдающих различными подача серьезными заболеваниями препятствующими выполнению определенных видов работ, например к работе на высоте, под землей, работе, требующей быстрой реакции и осторожности (на транспорте, в охране с оружием и пр.), подобные факторы и обстоятельства, а также средства их выявления и проверки должны быть заложены в механизме предшествующем регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Причем зачастую подобные обстоятельства, препятствующие выполнению конкретной работы, например гражданин зарегистрировался в качестве ИП для оказания услуг такси, а при получении или замене водительских прав выявились противопоказания по состоянию здоровья, то же самое можно сказать и в отношении лицензируемой деятельности связанной с правом ношение оружия.

Еще один не маловажный признак, это запрет на занятие предпринимательской деятельностью гражданам, занимающим должности в связи с их государственной гражданской службой^[31]. Нередок, в ходе проверок проводимых органами надзора за соблюдением закона, имеется в виду прокуратура РФ, в области противодействия коррупции в органах власти субъектов РФ, выявляются случаи, когда чиновники занимаются коммерческой деятельностью, либо участвуют в управлении разного рода структурами, или иным способом извлекают выгоду из своего положения.

При этом, действующее законодательство не предусматривает такого основания в отказе от регистрации, как выполнение лицом обязанностей должностного лица в системе государственной службы. В этой связи возникает значительное число нарушений в данной сфере среди государственных служащих.

Индивидуальные предприниматели как участники гражданских правоотношений обладая общей правоспособностью могут заниматься любыми, не запрещенными видами предпринимательской деятельности.

Право на занятие лицензируемыми видами деятельности возникает с момента получения лицензии , соответствующих лицензий, (п. 3 ст. 23, п. 3 ст. 49 ГК РФ).

Вместе с тем, некоторые виды деятельности вправе осуществлять только юридические лица, (например, банковская деятельность, обязательный аудит, деятельность в качестве страховщиков, инвестиционных фондов, профессиональных участников рынка ценных бумаг).

Действующее законодательства определяя в качестве субъекта индивидуального предпринимательства физическое лицо, предусмотрело ляд отличительных признаков связанных с легитимации физического лица в качестве такового.

К этом можно следует отнести отсутствие стартового капитала необходимого в отличие от коммерческих организаций, формирующих уставный (складочный) капитал), отсутствие специальных учредительных документов, и гораздо меньшее количество документов представляется в регистрирующий орган, в некоторых случаях предпринимателю не вменяется в обязанность вести бухгалтерский учет, он ведет только налоговый учет, отражая хозяйственные операции в книге учета доходов и расходов, зарегистрированной в налоговом органе и еще ряд других значительных признаков.

При этом, риск индивидуального предпринимателя в ряде случаев выше риска юридических лиц. Поскольку в отличии от юридического лица, индивидуальных предприниматель участвует в обороте и отвечает всем своим имущество, которое не выделяется от того имущества которое непосредственно применяется им для своей деятельности.

В связи с чем, требования кредиторов как правило обращаются на все имущество, за небольшим исключением установленным нормами права (речь идет об имуществе на которое не может быть обращено взыскание.

В отличии от ООО, к индивидуальном предпринимателю, как физическому лицу требования кредиторов к гражданину, не связанные с ведением им предпринимательской деятельности, могут быть предъявлены и после завершения процедур банкротства (ст. 25 ГК РФ). Юридическое лицо после завершения процедуры конкурсного производства исключается из Единого государственного реестра юридических лиц. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя с момента принятия решения суда о признании его несостоятельным (банкротом) утрачивает юридическую силу (п. 1 ст. 25 ГК РФ). Но в отличие от юридического лица, которое в результате банкротства как субъект права прекращает существование, физическое лицо живет и работает, а по истечении года со дня принятия судом решения о признании его несостоятельным (банкротом) вправе вновь зарегистрироваться в качестве предпринимателя^[32].