Файл: Индивидуальное предпринимательство (История правового регулирования института предпринимательской деятельности в России).pdf

Гражданин несёт уголовную ответственность если он осуществляет предпринимательскую деятельность без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере (см. приложение № 5).

Лжепредпринимательство, то есть создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству наказуемо в уголовном порядке^[63]1. «Лжерегистрация» не распространяется на индивидуального предпринимателя. Однако если индивидуальный предприниматель является единственным учредителем коммерческой организации то, нарушение порядка регистрации коммерческой организации или уклонение от него образует состав незаконного предпринимательства.

Незаконное предпринимательство часто связано с иными преступными посягательствами в сфере экономической деятельности, такими как контрабанда, уклонение от уплаты налогов, обман потребителей и другими.

Гражданское законодательство предусматривает обеспечение нормального хода реализации гражданских прав предпринимателей. Защита прав предпринимателя включает предусмотренные законом меры, которые направлены на восстановление или признание гражданских прав и защиту интересов предпринимателей при их нарушении или оспаривании.

Признание права; восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признание оспариваемой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным акта государственного органа или организации местного самоуправления; самозащита права; возмещение убытков; взыскание неустойки; компенсация морального вреда; прекращение или изменение правоотношения; неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

Формы защиты прав и интересов предпринимателей могут быть: юрисдикционная и неюрисдикционная.

При юрисдикционной форме предприниматель, права и законные интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за защитой к государственным или иным уполномоченным органам (суд, арбитражный суд, третейский суд), которые принимают необходимые меры для восстановления нарушенных прав и пресечения правонарушения. Основными средствами судебной защиты гражданских прав и законных интересов предпринимателей являются: иск (обращенное к суду требование об отправлении правосудия и одновременно требование к ответчику о выполнении его обязанностей о признании наличия либо отсутствия правоотношения); заявление (по делам особого производства); жалоба (например, при обращении в Конституционный суд РФ).

При неюрисдикционной форме защиты предприниматель не обращается в государственные или иные компетентные органы, а самостоятельно совершает действия по защите гражданских прав и охраняемых законом интересов. Сюда может относиться, например, применение к нарушителю договора оперативных санкций – отказ от оплаты выполненной некачественной работы, поручение выполнения работы, не сделанной должником, другому лицу за счет должника.

Говоря о защите прав предпринимателя нельзя оставить без внимания Федеральный Закон принятый 08 августа 2001 года № 134 – ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)»^[64]1. Значимость его вполне сопоставима с принятым в 1992 году Законом «О защите прав потребителей»^[65]2 - впервые на законодательном уровне признана необходимость существования норм, защищающих бизнес от произвола государственных чиновников.

В Законе «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» закрепляются принципы государственного контроля и устанавливаются механизмы защиты юридических лиц от неправомерных действий со стороны представителей государственных органов.

Данный Закон регулирует отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами и государственными контролирующими органами при проведении так называемых мероприятий по государственному контролю (надзору), иными словами - проверок.

Однако Закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» не применим к проверкам, проводимым без непосредственного взаимодействия контролера и проверяемого (например, проверкам рекламы, как наружной, так и транслируемой по радио и телевидению, которые проводят соответствующие подразделения Министерства по антимонопольной политике и поддержке предпринимательства РФ). Более того, в п.3 ст.1 перечислены виды государственного контроля (надзора), находящиеся вне сферы действия данного Закона. Это, например, налоговый, валютный, бюджетный, таможенный, лицензионный, транспортный контроль, банковский и страховой надзор, а также другие виды специального государственного контроля деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей на финансовом рынке.

В качестве принципов защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей зафиксированы несколько очень важных положений, которые также нашли отражение в перечне обязанностей государственных органов и их должностных лиц по отношению к предпринимателю.

Прежде всего - это презумпция (признание утверждения верным, пока не доказано обратное) добросовестности юридического лица или индивидуального предпринимателя (ст. 11) Закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», в соответствии с которой проверяющие обязаны доказывать законность своих действий в случае обжалования их хозяйствующим субъектом. Что это означает? Если конфликт между контролером и проверяющим дойдет до суда, то доказывать свою невиновность будет не предприниматель, а представитель государственного контролирующего органа, что немаловажно при формировании предпринимателем линии поведения в Суде.

Еще одним из устанавливаемых Законом принципов является проведение проверки исключительно должностным лицом, имеющим официальные полномочия на совершение конкретных действий. На основании ст. 7 Закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» все проверки проводятся только по специальному распоряжению начальника органа государственного контроля. В этом документе в числе прочих данных должны быть указаны имя, фамилия и должность лица, которое вправе проводить данную проверку. Копию распоряжения о проведении проверки инспектор обязан передавать руководителю проверяемого предприятия. Соответственно, если у контролера такого распоряжения нет, то права осуществлять проверку он не имеет, и никакие составленные им протоколы и акты юридической силой не обладают.

Довольно подробно описывается Законом «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» сам порядок проведения проверки (ст. 7). Как уже упоминалось, все начинается с распоряжения (приказа) начальника контролирующего органа. Там, помимо даты, номера распоряжения, наименования органа, ФИО и должности уполномоченного лица должны быть указаны цели, задачи и предмет (например, соблюдение санитарных норм) проводимого мероприятия по контролю. За рамки указанного в распоряжении предмета проверки контролеры не имеют права выходить, и об этом предпринимателям также не следует забывать.

В Законе «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» впервые устанавливаются четкие сроки проведения проверок. Само мероприятие по проверке не может продолжаться дольше месяца. В исключительных случаях, связанных с проведением специальных исследований или экспертиз, срок проверки может быть продлен, но не более чем еще на один месяц.

Проверки могут быть плановыми и внеплановыми (см. приложение № 6). Плановые проверки в отношении одного юридического лица (индивидуального предпринимателя) одним контролирующим органом могут проводиться не чаще, чем один раз в два года. То есть за два года плановых проверок, конечно, будет больше, поскольку у нас есть Госторгинспекция, Госсанэпиднадзор и другие организации, но если, например, ГТИ по плану проверила частного предпринимателя в 2004 году, то следующий ее плановый «визит» может состояться только в 2006 году.

И все бы хорошо, но существуют еще и внеплановые проверки. Они проводятся, во-первых, в тех случаях, когда у данного предпринимателя уже были выявлены нарушения, и контролеры контролируют, как он эти нарушения устраняет. Во-вторых, они могут быть результатом жалоб, поступивших от физических или юридических лиц. И это практически сводит на нет положительный эффект от ограничения числа плановых проверок.

Правда, теперь Закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» запрещает проведение проверок по анонимным сигналам. Контролирующие органы отныне обязаны вести строгий учет приходящих в их адрес обращений от граждан и юридических лиц. Причем учету должны подлежать не только письменные, но и телефонные обращения: иначе невозможно будет доказать, что жалоба не была анонимной. Закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» стимулирует создание и развитие так называемых организаций саморегулирования бизнеса. Эти организации (как правило, различные ассоциации или союзы) призваны защищать законные интересы входящих в них предпринимателей и их клиентов (потребителей) и на добровольной основе разрешать конфликты между ними. В задачу саморегулирования входит также установление внутренних стандартов деятельности предпринимателей, входящих в подобные союзы, и контроль их соблюдения.

Ассоциации бизнесменов, возникшие на Западе в противовес государственной системе контроля, постепенно доказали свою эффективность: качество их продукции нисколько не ухудшилось, а государство стало тратить гораздо меньше денег на мероприятия по контролю. Правда, у нас еще слабо проработана законодательная основа саморегулирования бизнеса, но тем не менее первые подобные союзы уже создаются (Российская гильдия риэлтеров, Ассоциация прямых продаж и т.п.).

Закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» устанавливает для членов организаций саморегулирования льготный режим проверок: плановые проверки проводятся также раз в два года, но только в отношении 10% объединившихся предпринимателей. Эти 10% определяются по выбору контролирующего органа.

Результаты проверки оформляют актом, где указывают дату, время и место составления, реквизиты распоряжения (приказа), на основании которого проводилась данная проверка, ФИО и должность контролера, сведения о результатах проверки и т.п. К акту должны быть приложены акты об отборе образцов продукции, протоколы (заключения) проведенных экспертиз, объяснения ответственных работников проверяемого объекта и т.п. Один экземпляр акта остается у инспектора, второй - у руководителя предприятия.

Последнее, о чем следует сказать - это журнал учета проверок. В Законе он именуется журналом учета мероприятий по контролю. Требования, предъявляемые к журналу учета проверок, таковы. Он должен быть прошит, пронумерован и удостоверен печатью юридического лица или индивидуального предпринимателя. Контролер должен зафиксировать в этом журнале следующие сведения: наименование органа государственного контроля (надзора); дату и время проведения проверки; правовые основания, цели, задачи и предмет проверки; перечень выявленных нарушений; перечень составленных протоколов и актов; перечень административных правонарушений, не попадающих под действие КоАП; перечень выданных предписаний.

В журнале учета проверок также указываются фамилия, имя, отчество, должность лица (лиц), проводившего проверку, и его (их) подпись. Ведение такого журнала является правом, а не обязанностью предпринимателя. Отсутствие данного документа ни в коем случае не может считаться нарушением правил делопроизводства. Он ведется в целях защиты самого предпринимателя, и его основная задача - дублировать учет контрольных мероприятий, который обязан осуществлять контролирующий орган. Именно поэтому Закон «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)» устанавливает, что инспектор в случае отсутствия на предприятии журнала учета проверок делает в акте о проведенном контрольном мероприятии соответствующую запись. Это не должно пугать бизнесменов.

Конечно, если строго оценивать содержание Закона «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при проведении государственного контроля (надзора)», то в нем можно найти довольно много недостатков. Но сам факт принятия Закона №134-ФЗ означает признание государством и обществом существования проблемы взаимоотношений бизнеса и государства. Осознание проблемы - первый шаг к ее решению.