Файл: Понятие предпринимательского договора (Заключение, изменение и расторжение предпринимательских договоров).pdf

В судебной практике толкование существенных условий в спорах о заключении договоров является весьма неоднозначным. Кроме того, законодательство не предусматривает каких-либо последствий признания договора незаключенным, как, например, это сделано в отношении недействительных договоров, когда применяется двусторонняя реституция, т.е. возврат сторон в первоначальное положение. В судебно-арбитражной практике считается, что незаключенный договор как будто не существует и, следовательно, не порождает правовых последствий. Разумеется, незаключенный договор не может быть признан недействительным из-за отсутствия самого предмета спора [29].

Вопреки распространенному мнению цена в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключением является продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа, продажа недвижимости, строительный подряд и некоторые другие договоры. Например, если речь идет о крупной сделке хозяйственного общества или сделке, в совершении которой имеется заинтересованность, то их основными условиями являются сведения о цене приобретаемого и продаваемого имущества. Однако тот факт, что в договоре не указана цена, не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сопоставимых обстоятельствах за аналогичные товары (пункт 3 статья 424 ГК РФ), поскольку все договоры в предпринимательской деятельности предполагаются возмездными (статья 423 ГК РФ). Наличие обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой следует руководствоваться, доказывает заинтересованная сторона [19].

Отсутствие договорного условия о цене может быть вызвано различными причинами. Точная цена может быть неизвестна контрагентам на момент заключения договора. Они могут указать в договоре примерную цену с возможностью ее последующей корректировки, или не указывать никаких условий, касающихся цены. Условие о цене будет считаться несогласованным сторонами, если оно было включено в текст протокола разногласий. Еще одной причиной несогласованной цены является заключение договора путем обмена документами, в которых окончательная цена не фигурировала, но были определены остальные условия исполнения договорного обязательства.

Как правило, цена устанавливается соглашением сторон; ценовое (тарифное) регулирование применяется в сферах естественных монополий (передача электроэнергии, железнодорожные перевозки и др.). В некоторых случаях налоговые органы могут проверить правильность определения цены, например, по договорам между взаимозависимыми лицами, внешнеторговым контрактам, бартерным сделкам.

Нужно признать, что применительно к оценке договоров с заниженной (или «смешной») ценой единства мнений нет. Хотя гражданское законодательство не регулирует ценообразование в предпринимательских отношениях, заключение договора по явно заниженной цене может быть признано ничтожной сделкой. Символическая плата (допустим, 1 рубль) или цена, которая значительно ниже среднерыночной, означает, что товар (работа, услуга) частично оплачивается, и частично предоставляется контрагенту безвозмездно. Дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (статья 575 ГК РФ), поэтому, договор с явно заниженной ценой ничтожен [30]. Представляется, что по смыслу статья 572 Гражданского кодекса РФ дарение может быть совершено в форме передачи имущества по значительно заниженной цене.

Сам договор может предусматривать основания и порядок изменения цены в процессе исполнения договора. Этот подход часто используется в договорах подрядного типа, когда предполагаемая стоимость работ определяется с последующей корректировкой в соответствии с какими-либо коэффициентами (рост инфляции, повышение цен на энергоресурсы и стройматериалы и проч.). Другими словами, в таких случаях используется не твердая (паушальная) цена, а формула расчета договорной цены.

Законодательством не установлен запрет на изменение цены после заключения договора, поэтому ее корректировка правомерна только в связи с соглашением сторон [24]. Поскольку договорные условия устанавливаются соглашением сторон, постольку их изменение также должно оформляться соглашением обеих сторон.

В зависимости от определения момента заключения договора законодательство Российской Федерации различает: консенсуальные, реальные договоры и договоры, требующие государственной регистрации. Подавляющее большинство договоров в предпринимательской деятельности являются консенсуальными; они считаются заключенными, когда стороны достигли соглашения по всем существенным условиям (купля-продажа, поставка, банковский кредит, подрядные договоры. Реальные договоры встречаются в бизнесе гораздо реже; они считаются заключенными с момента передачи имущества или денег (заем, хранение). Другими словами, факт заключения договора займа обязательно тождествен факту предоставления заемных денежных средств. Договоры, требующие государственной регистрации, безусловно, связаны с недвижимым имуществом (продажа жилого помещения, аренда недвижимости). Хотя аналогичная процедура была также установлена для оформления сделок, направленных на передачу прав на определенные объекты интеллектуальной собственности (товарные знаки, топологии интегральных микросхем). Подобные договоры считаются заключенными с момента государственной регистрации. Однако важно подчеркнуть, что не все договоры, предметом которых выступает недвижимость, требуют регистрационного оформления. Таким образом, при продаже нежилых помещений регистрации подлежит не сам договор, а переход права на соответствующую недвижимость. Не подлежат государственной регистрации аренда недвижимости на срок менее одного года, аренда транспортных средств, в силу статьи 130 Гражданского кодекса РФ, отнесенных к категории недвижимого имущества (воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания).

Для консенсуальных договоров также было установлено специальное правило, согласно которому договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта. Оферта (предложение заключить договор) должна содержать все существенные условия договора. Таким образом, заявка на участие в выставке, опубликованная на сайте в сети Интернет, не была признана офертой, поскольку не содержала существенных условий договора [31].

Оферта может быть твердой, т.е. с указанием срока для ее акцепта. Примером твердой оферты являются счета на оплату с указанием слов «счет действителен для оплаты до такой-то даты». Если срок в оферте не уставлен, то ее можно акцептовать в течение нормально необходимого времени (статья 441 ГК РФ).

Акцепт должен быть полным и безоговорочным; молчание не имеет юридического значения. Если лицо, получившее оферту, совершает действия по выполнению ее условий (отгружает товар, выполняет работы, выплачивает деньги), даже если и не в полном объеме, это признается акцептом, если иное не указано в самой оферте или законе (статья 438 ГК РФ). Если стороны подписывают договор в виде единого документа, то моменты направления оферты и ее акцепта совпадают.

Важно помнить, что при заключении договора реализуется в первую очередь принцип свободы договора. Его смысл заключается в свободном выборе контрагента, вида договора и условий его заключения. Если стороны подписали предварительный договор, то они не могут отказаться от заключения основного договора. Предварительный договор должен быть заключен в простой письменной форме или в форме, предусмотренной для основного договора. Он должен содержать все существенные условия будущего договора, чтобы суд мог обязать стороны к его заключению [33]. Кроме того, стороны обязаны указать срок, в течение которого ими будет заключен основной договор; если этот срок не установлен, то основной договор должен быть заключен в течение одного года. По истечении срока предварительный договор становится недействительным, если ни одна из сторон не направила требование о заключении основного договора [20]. В связи с отказом одной стороны предварительного договора от заключения основного договора другая сторона может в судебном порядке настаивать на понуждении к заключению договора, но не имеет права требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя, поскольку законодательством такой способ защиты нарушенного права не предусмотрен [34]. Если для заключения договора были проведены торги, то заказчик торгов обязан подписать соответствующий договор с их победителем.

Универсальной для договоров в предпринимательской деятельности является простая письменная форма. Хотя законодательство допускает устную форму для сделок, исполняемых при их совершении, а также сделок во исполнение письменного договора (статья 159 ГК РФ), на практике это редко используется, тем более, что невозможно в случае спора ссылаться на документальные доказательства, так как их просто нет. Проиллюстрируем этот вывод на примере оформления заемных отношений. Очень часто граждане, занимающие денежные средства друг у друга, ожидают, что будет достаточно передать деньги при свидетелях. Однако факт уплаты денежных средств может быть подтвержден только письменными доказательствами, и в результате ходатайства о допросе свидетелей судом отклоняются [35]. Хотя конклюдентные действия заемщика по принятию заемных денежных средств, если они впоследствии не были опровергнуты, являются доказательством заключения договора займа [23].

Обязательному нотариальному удостоверению подлежат доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы, совершение передоверия по доверенности, договор ренты, завещание и брачный договор. Из этого перечня видно, что нотариальная форма сделок в предпринимательской деятельности не используется. Однако по требованию сторон договор в любом случае может быть удостоверен, даже если законодательство этого не требует. Письменная форма с государственной регистрацией применяется для некоторых сделок, предметом которых является недвижимость.

1.3. Заключение, изменение и расторжение предпринимательских договоров

К предпринимательским договорам применяются общие требования гражданского законодательства о заключении, изменении и расторжении договоров.

Порядок заключения предпринимательских договоров заключается в том, что одна сторона направляет другой стороне предложение заключить договор (оферта), а другая сторона, получив данное предложение, принимает его (акцепт) (пункт 2 статья 432 ГК РФ). Процедура заключения предпринимательского договора традиционно состоит из трех основных этапов: направление предложения (оферты) одной стороной, акцепт оферты другой стороной, получение акцепта стороной, направившей оферту.

Важнейшая роль в предпринимательской деятельности отводится такому средству привлечения контрагентов по договору, как реклама. В данном случае речь идет о рекламе, осуществляемой в связи с предпринимательской деятельностью.

Однако реклама и иные предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, рассматриваются как приглашение делать оферты, если только в предложении не указано иное (пункт 1 статья 437 ГК РФ). Как правило, реклама предшествует оферте (предложению заключить договор). Она может быть осуществлена в различной форме: путем помещения объявлений в печати, на телевидении, рассылки проспектов, буклетов, каталогов, устройства рекламных щитов и т.п. Обычно такая информация не содержит существенных условий договора и не является офертой.

При заключении предпринимательских договоров большое значение имеет так называемая публичная оферта предложение, содержащее все существенные условия договора, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (пункт 2 статья 437 ГК РФ). Публичная оферта может быть выражена, например, в рассылке прайс-листов, содержащих все существенные условия договора.

К существенным относятся условия о предмете договора, условия, которые указаны в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров такого типа, а также все те условия, в отношении которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Акцепт считается полным и безоговорочным ответом стороны, которой адресована оферта, о ее принятии (пункт 1 статья 438 ГК РФ). Молчание не является акцептом, если иное не установлено законом, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон.

В предпринимательской деятельности такая форма акцепта возможна, как совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, конклюдентных действий по выполнению указанных в ней условий договора (например, отгрузка товаров, выполнение работ, уплата суммы денег, оказание услуг и т.п.), если иное не предусмотрено законодательством или не указано в оферте.

Большое значение при заключении предпринимательских договоров имеют переговоры о заключении договора (статья 434.1 ГК РФ). При вступлении в переговоры о заключении договора, во время его проведения и после завершения стороны обязаны действовать добросовестно, в частности не допускать вступление в переговоры о заключении договора или их продолжение при заведомом отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. К недобросовестным действиям при ведении переговоров относятся:

1. предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, на которые следует обратить внимание другой стороне в силу характера договора;
2. внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, когда другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать.