Файл: Понятие предпринимательского договора (Заключение, изменение и расторжение предпринимательских договоров).pdf

Заключение договора коммерческой концессии предполагает передачу прав на использование результатов интеллектуальной деятельности. Такая передача прав не подразумевает включения в договор условия о соответствии качества товаров, работ или услуг определенным нормативам. Несмотря на то, что по умолчанию правообладателю комплекса исключительных прав предоставлено право контроля качества, в договор может быть включено условие, устанавливающее другие формы кооперации.

Франчайзинг в то же время подразумевает более высокий уровень взаимодействия между правообладателем и предпринимателем, получающим право на использование исключительных прав, в том числе императивно установленную поддержку (оказание пользователю постоянного технического и консультативного содействия) и контроль за действиями последнего. Существующая законодательно установленная система взаимоотношений между сторонами договора подразумевает принципиально диспозитивный характер взаимодействия сторон. Следовательно, в этом случае справедливо использование термина «коммерческая концессия». Именно по этому пути пошел законодатель. Что касается предыдущих нормативных актов, то выявление в них явно различных по своей природе договорных конструкций следует отнести к разряду юридико-технических ошибок.

Представляется целесообразным внести ряд изменений в существующий порядок нормативного регулирования. Прежде всего речь - это срок договора коммерческой концессии. Рассматриваемый договор целесообразно заключать на определенный срок, так как его предметом являются специфические нематериальные права, срок действия которых, как правило, ограничен сроком действия выдаваемых на них охранных документов. Очевидно, что истечение срока охранных документов ранее срока действия договора делает его чисто декларативным, поскольку передающая сторона не будет иметь прав на комплекс передаваемых объектов.

Являясь самостоятельным поименованным гражданско-правовым договором, договор коммерческой концессии обладает рядом признаков, индивидуализирующих его в системе однотипных отношений:

1. сторонами договора могут выступать только лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность, обладающие специальным правовым статусом (коммерческие организации или индивидуальные предприниматели), т.е. договор является предпринимательским;
2. предметом договора является предоставление правообладателем пользователю комплекса исключительных прав;
3. пользователь имеет право использовать исключительные права, принадлежащие правообладателю, без непосредственной уступки соответствующих прав контрагенту (что ставит под сомнение обоснованность использования термина «концессия», поскольку concessio означает собственно уступку);
4. договор, как правило, включает в себя условия о ряде ограничений на деятельность пользователя;
5. пользователь сохраняет полную юридическую самостоятельность, действуя в обороте от своего имени (информируя при этом третьих лиц о факте использования прав правообладателя);
6. целью заключения договора является извлечение прибыли (осуществление предпринимательской деятельности);
7. договор коммерческой концессии является консенсуальным, двусторонним и принципиально возмездным [16].

Следовательно, предметом рассматриваемого договора является не исключительное право, как отдельный объект, а комплекс прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним объекты. И именно этим указанный договор отличается от аналогичных, родственных договоров, таких как, например, лицензионные, которые предусматривают передачу права на использование только определенных объектов.

В принципе договор коммерческой концессии по своей правовой природе следует, с известной долей условности, относить к договорам о передаче имущества в пользование и, следовательно, отличать его от таких договоров, как комиссия и агентирование, что подразумевает от обязанной стороны выполнение определенных действий.

Основными условиями договора коммерческой концессии следует считать условия о предмете и цене. Говоря о предмете, стоит упомянуть о том, что его необходимо предельно конкретизировать, указать непосредственный объем, в котором дозволено использовать комплекс прав и сопутствующие ему элементы (например, деловую репутацию).

Например, ООО «Медиа-Лайф» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ООО «Интерстиль» о признании договора-соглашения незаключенным и о взыскании с ООО «Интерстиль» неосновательного обогащения. Исковые требования были полностью удовлетворены.

В своей апелляционной жалобе ответчик сослался на то, что вывод суда об отсутствии согласия сторон относительно условий договора коммерческой субконцессии (в частности, размера вознаграждения за пользование комплексом исключительных прав) не соответствует материалам дела. Между истцом и ответчиком был подписан предварительный договор-соглашение, согласно которому ответчик обязался передать истцу права на открытие магазина BoConcept.

Для подтверждения своих обязательств по предварительному договору истец должен был перечислить на расчетный счет правообладателя определенную сумму. После истечения срока действия предварительного договора основной договор подписан не был, денежные средства истцу возвращены не были.

Рассматривая дело, суд первой инстанции ссылался на то, что пунктом 3 статьи 429 Гражданского кодекса РФ установлено, что предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет и другие существенные условия основного договора. Суд апелляционной инстанции справедливо согласился с выводами суда первой инстанции о то, что предварительный договор не определял условия, которые позволяли бы установить предмет, цену и другие существенные условия основного договора. Это привело к выводу, что существенные условия основного договора коммерческой субконцессии определены не были, и, следовательно, договор-соглашение являлся незаключенным и соответственно не влек за собой возникновения между сторонами взаимных прав и обязанностей [22].

Необходимо рассмотреть положения, касающиеся формы договора. На основании пункта 1 статьи 1028 Гражданского кодекса РФ, договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме, несоблюдение которой влечет его ничтожность.

Принимая во внимание, что регистрация договора не является государственной, договор вступает в силу достижения ими соглашения относительно всех существенных условий. При использовании в качестве предмета договора объекта, регистрация которого обязательна по законодательству, договор подлежит регистрации в федеральном органе исполнительной власти в области патентов и товарных знаков. Несоблюдение этого законодательно установленного требования договор будет считаться ничтожным. При этом следует иметь в виду, что в отношениях с третьими лицами стороны договора в любом случае имеют право ссылаться на договор только с момента его регистрации. Регистрация не определяет форму договора, но является условием его легитимации.

Современное законодательство, регулирующее отношения, которые складываются в рамках договора коммерческой концессии, требует тщательного реформирования. Пока что, на сегодняшний день законодательство не регулирует этот договор в комплексе. В наиболее существенной доработке нуждается понятийный аппарат. Современные тенденции к всеобщей реформе гражданского законодательства позволяют надеяться на соответствующие инициативы.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

На основании проведенного исследования понятия и видов предпринимательских договоров в заключении хотелось бы отметить тенденции дальнейшего развития этих договоров.

Во-первых, в проекте поправок Гражданского кодекса РФ в область договорного регулирования включены отношения, которые ранее не входили в прямое регулирование нормами Гражданского кодекса РФ и которые ранее регулировались специальным законодательством о коммерческих юридических лицах, антимонопольным законодательством, законодательством о несостоятельности (банкротстве) [3]. Речь идет о создании единого порядка получения согласия на совершение сделки от третьего лица, когда такое согласие требуется (статья 157.1), о значении и последствиях получения юридически значимых сообщений (статья 165.1), о порядке, оформлении и последствиях решения собраний (глава 9.1), о заверениях об обстоятельствах, имеющих значение для заключения договора или для его исполнения (статья 431.2 проекта ГК РФ), правила и последствия переговорных отношений при заключении договора (статья 434.1 проекта ГК РФ), оспаривание заключенного договора (статья 446.1 проекта ГК РФ).

Во-вторых, осуществлено распространение учения о типизации договоров на отношения, которые ранее были только фактическими отношениями, - рамочный договор (статья 429.1 проекта ГК РФ), опционный договор (статья 429.2 проекта ГК РФ), договор с исполнением по требованию (абонентский договор) (статья 429.3 проекта ГК РФ). Это означает, что стороны могут принять на себя обязанности по отношениям, которые ранее не имели договорной формы, что значительно упрощает последующую проверку.

В-третьих, в целях распространения механизма защиты на вновь возникшие отношения, которые ранее не считались как требующие такой защиты, происходит расширение субъектного состава и области регулирования в ряде общих договорных конструкций. Например, публичный договор - это договор, заключенный лицом, который осуществляет не просто предпринимательскую, но и также иную приносящую доход деятельность (пункт 1 статья 426).

В-четвертых, осуществлено значительное ограничение нормообразующей и регулирующей функции судебных органов, которые фактическим образом появились в период действия пробельного гражданского законодательства. В пункте 2 статьи 421 «Свобода договора» в проекте Гражданского Кодекса РФ впервые вводится общий запрет для судов на переквалификацию заключенного договора, что само по себе означает новое содержание судейского усмотрения в договорных спорах, прежде всего, в области коммерческих отношений: «К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются». Также в части 2 пункта 3 статьи 431.1 проекта Гражданского Кодекса РФ впервые ограничиваются права суда на самостоятельное применение последствий недействительности ничтожной сделки и установлено, что последствия недействительности ничтожного договора не могут быть применены судом по собственной инициативе. Это означает, что сторонам предоставляется возможность заключить любой не типизированный договор, ответственность за его условия и исполнение возлагается на стороны.

В-пятых, происходит дальнейшее уточнение и увеличение специальных норм, которые создают и закрепляют особый правовой режим предпринимательской деятельности, и в первую очередь в направлении создания механизма, стимулирующего добросовестное поведение и честную деловую практику. В соответствии с пунктом 4 статьи 431.1 проекта Гражданского Кодекса РФ вводится особое основание для запрета требований о признании договора недействительным. А именно сторона, которая приняла от контрагента исполнение по договору, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и при этом полностью или частично не исполнившая своего обязательства, не имеет права требовать признания договора недействительным, кроме случаев признания договора недействительным по основаниям, предусмотренным статьями 173, 178 и 179 настоящего Кодекса, а также когда предоставленное другой стороной исполнение связано с заведомо недобросовестными действиями этой стороны [11].

И наконец, тенденция к повышению стабильности гражданского оборота получила довольно последовательное закрепление в регулировании обязательственных отношений с участием коммерсантов:

1. получают судебную защиту натуральные обязательства из предпринимательских отношений (п. 3 ст. 308.3 проекта ГК РФ);
2. устанавливается, что право на односторонний отказ от исполнения договора в предпринимательских отношениях может быть связано с необходимостью выплаты денежной суммы другой стороне обязательства (абзац 2 ст. 310 проекта ГК РФ);
3. предусматривается правило, в соответствии с которым при не предъявлении кредитором требований в течении разумного срока должник получает право требовать от кредитора принять исполнение (абзац 2 п. 2 ст. 314 проекта ГК РФ);
4. впервые установлено безусловное право на получение процентов по денежному обязательству, если участником являются коммерческие организации.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Нормативно-правовые акты

1. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ (ред. от 22 октября 2014, с изм. и доп., вступ. в силу с 02 марта 2015 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.
2. Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. № 190-ФЗ (ред. от 31 декабря 2014 г.) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01 марта 2015 г.) // Собрание законодательства Российской Федерации. – 2005. – № 1 (часть 1 г.). – Ст. 16.
3. Проект Федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (ред., принятая ГД ФС РФ в I чтении 27 апреля 2012 г.).
4. Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок» // Собрание законодательства Российской Федерации. – 1996. – № 35. – Ст. 4141.

Специальная литература

1. Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: Монография. – М.: ТК Велби, Изд-во "Проспект", 2005. – С. 343.
2. Беляева О.А. Предпринимательское право: Учебное пособие / под ред. В.Б. Ляндреса. 2-е изд., испр. и доп. – М.: КОНТРАКТ, ИНФРА-М, 2009.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. Издание третье. – М.: Статут, 2001. – С. 99.