Файл: Понятие предпринимательского договора (Заключение, изменение и расторжение предпринимательских договоров).pdf

Сторона, которая ведет или прекращает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки. Убытками, подлежащими возмещению недобросовестной стороной могут быть, расходы, понесенные другой стороной в ходе переговоров о заключении договора, а также в связи с потерей возможности заключения договора с третьим лицом.

Если в ходе переговоров о заключении договора сторона получает информацию, которая передается ей другой стороной в качестве конфиденциальной, она не должна раскрывать эту информацию и использовать ее ненадлежащим образом в своих целях независимо от того, заключен договор или нет. В случае нарушения этого обязательства она должна возместить другой стороне убытки, возникшие в результате разглашения конфиденциальной информации или ее использования для своих целей.

Стороны могут заключить соглашение о порядке ведения переговоров. В таком соглашении могут быть указаны требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права, и обязанности. Соглашение о порядке ведения переговоров может устанавливать неустойку в случае нарушения, предусмотренных в нем положений. Условия соглашения о порядке ведения переговоров, ограничивающие ответственность за недобросовестные действия сторон соглашения, являются ничтожными.

Закон также регулирует порядок разрешения преддоговорных споров. В случаях передачи разногласий, возникающих в результате заключения договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса РФ или по соглашению сторон условия договора, по которому у сторон возникли разногласия, определяются в соответствии с решением суда. Разногласия, возникшие при заключении договора и не были переданы на рассмотрение суда в течение 6 месяцев с момента их возникновения, не подлежат урегулированию в судебном порядке (статья 446 ГК РФ).

Помимо общего порядка заключения предпринимательского договора, в рамках которого стороны свободны в согласовании его условий и выборе контрагентов, существуют и другие способы его заключения.

1. Заключение предпринимательских договоров путем присоединения. Договором присоединения это договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной только путем присоединения к предлагаемому договору в целом (пункт 1 статья 428 ГК РФ). Как правило, договор присоединения принимается полностью, т.е. в него не могут вноситься изменения или составляться протокол разногласий. Если есть разногласия хотя бы по одному из условий такого договора, он признается незаключенным.

Договор присоединения получил широкое распространение в таких видах предпринимательства, как банковская, страховая, биржевая деятельность, и др. Законодательных ограничений на то, какие договоры могут быть заключены путем присоединения, не существует. Решение о разработке договора о присоединении принимается стороной предпринимательского договора самостоятельно.

2. Заключение договора в обязательном порядке - один из способов заключения предпринимательских договоров. Как говорилось выше, обязательство заключить договор может возникнуть из закона и из предварительно принятого на себя обязательства (например, предварительного договора). Предварительный договор - это соглашение сторон, по которому последние обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, изложенных предварительным договором (пункт 1 статья 429 ГК РФ). Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора, по которым по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного договора. Необоснованный отказ от заключения основного договора на условиях предварительного договора не допускается.

Если сторона, заключившая предварительный договор, уклоняется от заключения основного договора, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о заключении договора. Требование о принудительном заключении основного договора может быть предъявлено в течение 6 месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора.

3. Заключение предпринимательских договоров на торгах. Предпринимательский договор также может быть заключен посредством проведения торгов, если иное не предусмотрено из его существа (пункт 1 статья 447 ГК РФ). Торги могут быть использованы при заключении договоров, направленных на реализацию имущества (недвижимости, активов предприятий, ценных бумаг), а также прав (например, права на заключение договора) и др.

Определенные предпринимательские договоры о продаже товаров или имущественных прав в случаях, предусмотренных законом, могут быть заключены только путем проведения торгов. В частности, на торгах должны заключаться договоры о реализации заложенного имущества, чтобы выбрать генерального подрядчика для реализации на территории России инвестиционных проектов, выполненных за счет государственных валютных средств и кредитов, о продаже предприятия как имущественного комплекса при приватизации и др. Торги (включая электронные) проводятся в форме аукциона, конкурса или в другой форме, установленной законом.

Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее самую высокую цену, а по конкурсу - лицо, которое, согласно заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Если иное не предусмотрено законом, лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают в день проведения аукциона или конкурса протокол о результатах торгов, который имеет силу договора. Лицо, отказывающееся от подписания протокола, обязано возместить причиненные этим убытки в части, превышающей размер предоставленного обеспечения. Если в соответствии с законом заключение договора возможно только путем проведения торгов, при уклонении организатора торгов от подписания протокола победитель торгов имеет право обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, и потребовать возмещение убытков, вызванных уклонением от его заключения (статья 448 ГК РФ).

Законодательство Российской Федерации предусматривает ограниченный перечень оснований изменения или расторжения заключенных договоров. Законодатель исходит из стабильности договорных отношений в целях обеспечения цивилизованного имущественного и предпринимательского оборота.

Одним из наиболее распространенных оснований для изменения или расторжения предпринимательского договора является соглашение сторон, если иное не предусмотрено законом или договором (пункт 1 статья 450 ГК РФ). В большинстве случаев оно заключается путем подписания дополнительных соглашений к договору. В то же время такое соглашение должно быть совершено в той же форме, что и сам договор, если из законодательства, договора или обычаев делового оборота не следует иное.

Многосторонним договором, исполнение которого связано с осуществлением всеми его сторонами предпринимательской деятельности, может предусматривать возможность изменения или расторжения такого договора по соглашению как всех, так и большинства лиц, участвующих в указанном договоре, если иное не предусмотрено законом. В указанном договоре может быть предусмотрен порядок определения такого большинства.

Арбитражная практика основывается на том, что в качестве согласия на изменение договора, заключенного в письменной форме, необходимо считать совершение стороной конклюдентных действий (см. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 5 мая 1997 г. N 14 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением, изменением и расторжением договоров"). Например, в качестве согласия на изменение договора аренды рассматривается внесение арендной платы по новым ставкам при отсутствии письменного соглашения об этом.

Особым основанием изменения или расторжения предпринимательского договора является отказ от договора (исполнения договора) или от осуществления прав по договору. Таким образом, заказчик имеет право отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Исполнитель также вправе отказаться от исполнения этого договора только при условии полного возмещения заказчику убытков (статья 782 ГК РФ). В качестве отказа от исполнения договора розничной купли-продажи выступают конклюдентные действия покупателя, заключающиеся в неоплате товара в срок, установленный в договоре и предусматривающий предоплату (статья 500 ГК РФ).

Право расторгнуть договор в одностороннем порядке (исполнение договора) может быть осуществлено уполномоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнении договора). Договор прекращается с момента получения этого уведомления, если иное не предусмотрено Гражданским кодексом РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ разрешен, договор считается расторгнутым или измененным. В случае отсутствия у одной из сторон договора лицензии на осуществление деятельности или членства в саморегулируемой организации, необходимых для выполнения обязательств по договору, другая сторона имеет право отказаться от договора (исполнения договора) и потребовать возмещения убытков. Сторона, которой Гражданский кодекс РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором предоставлено право на отказ от договора (исполнения договора), должна при осуществлении этого права действовать добросовестно и разумно в пределах, предусмотренных Гражданским кодексом РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором. В случаях если при наличии оснований для отказа от договора (исполнения договора) сторона, имеющая право на такой отказ, подтверждает действие договора, в том числе путем принятия от другой стороны предложенного последней исполнения обязательства, последующий отказ по тем же основаниям не допускается.

Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, в случаях, когда сторона, осуществляющая предпринимательскую деятельность, при наступлении обстоятельств, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором и служащих основанием для осуществления определенного права по договору, заявляет отказ от осуществления этого права, в последующем осуществление этого права по тем же основаниям не допускается, за исключением случаев, когда аналогичные обстоятельства возникли вновь. Это правило применяется при неосуществлении определенного права в срок, установленный законом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Предпринимательский договор может быть изменен или расторгнут по требованию одной из сторон также в случае нарушения договора другой стороной. Нарушение договора считается существенным, если оно влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (пункт 2 статья 450 ГК РФ). Например, существенным нарушением договора купли-продажи является передача товара с неустранимыми недостатками, с недостатками, выявляемыми неоднократно или проявляющимися вновь после их устранения (пункт 2 статья 475 ГК РФ).

Основанием для изменения или расторжения предпринимательских договоров является существенное изменение обстоятельств, при которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств считается значительным, когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на существенно иных условиях.

Если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, договор может быть расторгнут, а по основаниям, предусмотренным законом, изменен судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

1. в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;
2. изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от нее требовалась по характеру договора и условиям оборота;
3. исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;
4. из обычаев или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона (подпункт 1, 2 статья 451 ГК РФ).

Изменение договора в связи с существенным изменением обстоятельств допускается по решению суда в исключительных случаях, когда расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения договора на измененных судом условиях.