Добавлен: 20.05.2023
Просмотров: 353
Скачиваний: 2
В случае, когда срок действия договора истек и недобросовестный потребитель повторно обращается к хозяйствующему субъекту с офертой о заключении публичного договора, предприниматель не имеет никакой возможности отказать или предложить ему более неблагоприятные условия, учитывающие его предшествующее недобросовестное поведение. Это приводит к тому, что юридическое лицо или индивидуальный предприниматель устанавливает одинаковые и достаточно жесткие условия публичного договора в отношении любого потребителя, как добросовестно исполняющего свои обязанности, так и не исполняющего их. В итоге получается, что добросовестные участники гражданского оборота платят за недобросовестных, а публичный договор, предназначенный для пресечения возможных злоупотреблений со стороны предпринимателей, создает все условия для злоупотреблений со стороны потребителей[9].
Может возникать и другая проблема, когда продавец искусственно создает препятствия для заключения договора. Необходимо понимать, что обжалование и понуждение к заключению договора через суд являются достаточно декларативной гарантией в силу длительности судебного процесса. В большинстве случаев к моменту разрешения спора понуждение к заключению договора уже утратит актуальность для потребителя.
Введение специального достаточно жесткого режима правового регулирования публичного договора требует установления вполне определенных границ рассматриваемого понятия. Однако в действующем ГК РФ этого нет. В п. 1 ст. 426 ГК РФ приводится примерный перечень видов деятельности, в сфере которых заключаются публичные договоры. К таким видам деятельности отнесены: розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание. Кроме названных отраслей, ч. 2 ГК РФ прямо относит отдельные виды договоров к публичным, например: договор бытового подряда (п. 2 ст. 730 ГК РФ), договор хранения вещей в камерах хранения транспортных организаций (п. 1 ст. 923 ГК РФ), договор личного страхования (п. 1 ст. 927 ГК РФ), договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин (п. 2 ст. 834 ГК РФ), договор хранения в ломбарде вещей, принадлежащих гражданину (п. 1 ст. 919 ГК РФ) и др. Открытый перечень публичных договоров позволяет отнести к нему любой договор, обладающий установленными в ст. 426 ГК РФ признаками, даже если в законе этот договор прямо публичным не назван. Например, по модели публичного договора построены все договоры с участием лиц, занимающих доминирующее положение на рынке (подп. 5 п. 1 ст. 10 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции»). Однако отсутствие закрепленного в законодательстве перечня публичных договоров приводит к тому, что суды не признают публичными договоры, которые по своей сути являются публичными. Вызывают проблемы вопросы квалификации договора возмездного оказания услуг как публичного[10].
Пункт 4 ст. 426 ГК РФ предусматривает полномочия Правительства Российской Федерации и федеральных органов исполнительной власти издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положение и т. п.) в случаях, предусмотренных законом. Это положение также ограничивает принцип свободы договора в части свободного определения условий договора сторонами. Данное положение конкретизируется в п. 2 ст. 1 Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей», где говорится, что Правительство Российской Федерации вправе издавать для потребителя и продавца (изготовителя, исполнителя, уполномоченной организации или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) правила, обязательные при заключении и исполнении публичных договоров (договоров розничной купли-продажи, энергоснабжения, договоров о выполнении работ и об оказании услуг). Но при этом здесь же содержится запрет поручать федеральным органам исполнительной власти принимать акты, содержащие нормы о защите прав потребителей.
В целях реализации данного положения Правительством Российской Федерации принято достаточно значительное количество подзаконных актов. Это различные правила продажи, правила оказания услуг и др. Соответственно, условия договоров, противоречащие или не соответствующие названным правилам, признаются недействительными (ничтожными).
Таким образом, публичный договор в гражданском праве России является специальной договорной конструкцией и призван сохранить баланс интересов сторон, в первую очередь, не допуская дискриминации потребителя как более слабой стороны.
1.3. Договор присоединения
Договор присоединения можно назвать одним из самых спорных договоров в гражданском праве России. Его нормативное закрепление в Гражданском кодексе Российской Федерации имеет место в главе 27 среди предварительных соглашений.
Согласно легальному определению, закрепленному в пункте 1 статьи 428 ГК РФ, договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом[11].
Формально договор присоединения нельзя назвать предварительным соглашением, поскольку после направления оферты и получения акцепта договор присоединения считается заключенным. Квалифицирующими признаками договора присоединения являются стандартная форма направляемой оферты, а также акцепт, подразумевающий присоединение к предложенным стандартным условиям в целом. После проделанных действий следует лишь исполнение, а не заключение последующего основного договора. Однако сама сущность договора соответствует признакам предварительного соглашения, поскольку еще незаключенный такой договор уже содержит в себе все существенные условия будущего договора, права и обязанности сторон, их ответственность и прочее.
Еще одна особенность договора присоединения заключается в том, что он ограничивает действие принципа свободы договора.
В соответствии с пунктом 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. В пункте 4 той же статьи 421 ГК РФ указано, что условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.
Договор присоединения ограничивает присоединяющуюся сторону в выборе условий заключаемого договора, тем самым ограничивая ее право на свободу договора. Невозможность изменения условий соглашения со стороны претендента, является ключевой характеристикой договора присоединения. Лицо, присоединяющееся к договору, по правилам статьи 428 ГК не имеет возможности согласовать условия договора с участниками сделки. В силу чего, присоединяющуюся к договору сторону следует считать слабой стороной договора. Наделение присоединившегося к договору контрагента статусом слабой стороны позволит более гибко использовать имеющийся гражданско-правовой инструментарий регулирования рассматриваемых отношений и обеспечит комплексный правовой подход к защите прав присоединяющейся стороны[12].
Договор присоединения также следует отнести к публичным договорам. Договорные отношения, вытекающие из публичных договоров, могут возникать путем присоединения одной из сторон к условиям, изложенным в стандартных формах. В этих целях необходимо наличие в формулярах условий, выработанных одной из сторон, принятие указанных условий контрагентом путем присоединения к договору в целом.
Однако в законодательстве не закреплена обязанность применяющих данный договор лиц публиковать в общем доступе образцы таких договоров. Такое действие остается полностью на усмотрение правоприменителей. А вот в статье 427 ГК РФ (примерные условия договора) такая обязанность содержится, хотя данная статья не регламентирует какой-то отдельный вид договора.
На практике договоры присоединения встречаются нередко. К ним относятся кредитные договоры, договоры энергоснабжения, договоры транспортной экспедиции, договор долевого участия в строительстве, договор оказания ветеринарных услуг, договор оказания медицинских услуг, договор хранения на товарном складе, договор перевозки пассажиров автомобильным транспортом общего пользования, договор аренды земельных участков, находящихся в государственной собственности и другие. Хотя иногда в самих таких договорах не прописано положение о том, что данный договор является договором присоединения, в настоящее время споров относительно сущности подобных договоров в судебной практике не возникает[13].
Механизм защиты слабой стороны договора присоединения на современном этапе развития российского гражданского права является довольно слабым, такие споры являются редкостью[14]. Это обстоятельство обусловлено жесткой формулировкой пункта 2 ст. 428 ГК РФ, согласно которой присоединившаяся к договору сторона вправе потребовать расторжения или изменения договора, если договор присоединения хотя и не противоречит закону и иным правовым актам, но лишает эту сторону прав, обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств либо содержит другие явно обременительные для присоединившейся стороны условия, которые она исходя из своих разумно понимаемых интересов не приняла бы при наличии у нее возможности участвовать в определении условий договора.
Правовая природа договора присоединения исключает возможность возникновения преддоговорных споров. Таким образом, в досудебном порядке путем направления протокола разногласий изменить положения договора присоединения невозможно. А если же присоединяющаяся сторона и подаст заявление в суд, то на ней будет лежать обязанность доказывания факта обременительности условий договора присоединения, что не так-то уж и просто сделать[15].
В целом договор присоединения является объективно сложившейся юридической конструкцией, основным договором, порождающим юридические последствия для сторон и самостоятельным видом договора на который распространяется общий правовой режим.
1.4. Предварительный договор
В статье 429 Гражданского Кодекса Российской дано легальное определение предварительного договора, согласно которому таким договором признается соглашение, в силу которого стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором[16].
Правовая природа предварительного договора такова, что он является самостоятельным договором, который закрепляет права и обязанности сторон по поводу заключения в будущем основного договора, а не сопутствующим к основному договору. Относят к предварительным договорам и такие договоры как договор поручительства, заключенный для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст. 361 ГК РФ), договор об организации перевозок грузов (ст. 798 ГК РФ), протоколы по итогам выигранных торгов на право заключения договора, договор бронирования билетов на транспорте, договор аренды с последующим выкупом, генеральные соглашения, возобновление договора на новый срок (например, аренды - ст. 621 ГК РФ) и прочих. Однако, по нашему мнению, с подобным утверждением сложно согласиться, так как предложенные модели формально не охватываются статьей 429 ГК РФ. В каждом из перечисленных примеров не хватает какого-либо обязательного признака, характеризующего договор как предварительный. К таким признакам предварительного договора необходимо отнести следующие: 1) договор устанавливает неимущественное обязательство о заключении основного договора в будущем; 2) договор закрепляет существенные условия основного договора; 3) совершается в установленной для основного договора форме, а если таковой не установлено - в письменной форме; 4) предусматривает в качестве общего правила возможность принуждения к заключению договора[17].
Так, в частности, бронирование билетов на транспорте может осуществляться в устной форме, и расторгается указанное соглашение тоже в устной форме. Бронирование билетов в письменном виде на практике практически не применяется, следовательно, его нельзя признать предварительным договором вследствие несоответствия обязательного признака. Договор поручительства также нельзя признать предварительным договором по той причине, что такой договор не закрепляет существенных условий для основного договора - стороны вправе не указывать условия обязательства, за которое поручается лицо, однако должны указать иные условия, необходимые для указанного соглашения.
Кроме названных признаков, предварительный договор также может содержать положение об ответственности в случае нарушения такого условия, как понуждение заключить основной договор на основании предварительного договора - это обязанность возместить убытки и выплатить сумму пеней за просрочку заключения основного договора[18]. При этом важную роль играет вина ответственной стороны. Вина покупателя чаще всего выражается в отказе или уклонении от совершения и оформления сделки, а также в отказе от других согласованных сторонами условий по договору. Тогда как виновное поведение продавца проявляется в отказе или уклонении от совершения и оформления сделки[19].
Также предварительный договор может также рассматриваться в качестве основы для толкования смысла основного договора, поскольку он отражает письменное выражение воли сторон. Поэтому после заключения основного договора при возникновении спора, вызванного неясностью или неточностью условий, предварительный договор может служить источником к выявлению его действительного содержания. Это положение вытекает из смысла абзаца 2 статьи 431 ГК РФ, в силу которого если правила, содержащиеся в части первой настоящей статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон, обычаи, последующее поведение сторон.
В этой связи, роль предварительного договора сводится именно к организации договорных связей. Следует отметить, что целью заключения гражданско-правового договора может быть не только переход каких-либо материальных средств (товаров, работ, услуг), но и возникновение организационных правоотношений[20].