Файл: Рынок ценных бумаг (Ценные бумаги как правовое явление).pdf

Основным документом, регулирующим порядок проведения торгов, являются правила организованных торгов (правила торгов). Правила торгов — это локальный акт, принимаемый самостоятельно каждым организатором торговли и подлежащий регистрации в Банке России. По своей природе правила торгов, являются договором присоединения, поскольку наряду с договором об оказании услуг по проведению организованных торгов, определяют права и обязанности субъектов деятельности по организации торговли.

Рассмотрим, каким образом проводятся организованные торги.

Объектом торгов выступают ценные бумаги и производные финансовые инструменты. На конкретной бирже могут продаваться и покупаться только те бумаги, которые прошли процедуру листинга, организованную этой биржей.

Листинг ценных бумаг — включение (допуск) ценных бумаг биржей в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам (котировальный список) для заключения договоров купли-продажи (ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг»). Порядок и критерии допуска бумаг к торгам определяются правилами торгов, гл. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» и актами Банка России.

Торги проводятся только в дни, определяемые организатором торговли — торговые дни. В течении торгового дня выделяется период (периоды) времени когда собственно проходят торги — торговая сессия.

Перед началом торговой сессии должны заранее заявиться участники торгов, делающие принять участие в данной сессии. Как правило, эти участники передают организатору торгов (зачисляют на счета, подконтрольные организатору) денежные средства и ценные бумаги за счёт которых они собираются заключать сделки на торгах^[25].

Сделки с ценными бумагами между участниками торгов заключаются только во время торговой сессии. Каждый из участников торгов предлагает любому другому участнику (всем участникам) заключить договор на определённых условиях. Желающие участники акцептуют эту оферту, либо предлагают свои условия для такого договора (если ин не носит публичного характера).

Оферты и акцепты осуществляются посредством выставления заявок — предложений и (или) принятие предложений заключить один или несколько договоров на организованных торгах. У каждого организатора торговли приняты свои собственные формы заявок. Например, на многих европейских и американских биржах заявки осуществляются посредством определённых слов и жестов — биржевых жестов. Такой жест по своей природе является конклюдентным действием. В России более принята система электронных заявок, когда участники торгов, заключают сделки посредством компьютерной программы, где заполняя («кликая») соответствующие формы в программе, участник торгов формирует электронную заявку на покупку (продажу) ценных бумаг.

Организатор торговли обязан вести реестр участников торгов и их клиентов, реестр заявок и реестр заключенных на организованных торгах договоров в соответствии с нормативными актами Банка России.

Для фиксации заявок организатор торговли, как правило, использует технические средства: компьютерные программы, видеосъёмку.

Договор считается заключенным на организованных торгах в момент фиксации организатором торговли соответствия разнонаправленных заявок друг другу путем внесения записи о заключении соответствующего договора в реестр договоров. При этом составление одного документа, подписанного сторонами, не осуществляется, и простая письменная форма договора считается соблюдённой. Заключение договора на организованных торгах подтверждается выпиской из реестра договоров, заключенных на организованных торгах^[26].

При существенном изменении цен, организатор торговли обязан приостановить или прекратить организованные торги (ст. 21 ФЗ «Об организованных торгах»).

По окончании торговой сессии, организатор торговли обеспечивает участникам торгов по их желанию возможность оформить заключённые во время сессии договоры. Как правило, организатор торгов, готовит необходимую бухгалтерскую документацию, а также тексты самих договоров.

Если перед началом торговой сессии у организатора торгов были все деньги и ценные бумаги, использовавшиеся участниками торгов, то организатор осуществляет исполнение всех договоров: перечисляет на счета участников, вырученные ими от других участников деньги, списывает и зачисляет приобретённые ценные бумаги. Поскольку, сделки между одними и теми же участниками (группой участников) были многочисленные, организатор торговли может также произвести между ними взаимозачёты (клиринг) как по денежным обязательствам, так и по обязательствам о передаче ценных бумаг.

В случае возникновения споров между участниками торгов, они также разрешаются согласно правилам торгов.

Организатор торговли обязан организовать и осуществлять внутренний контроль и внутренний аудит. Порядок осуществления внутреннего контроля и внутреннего аудита устанавливается внутренними документами организатора торговли в соответствии с требованиями нормативных актов Банка России.

Клиринговая деятельность — деятельность по определению подлежащих исполнению обязательств, возникших из договоров, в том числе в результате осуществления неттинга обязательств, и подготовка документов (информации), являющихся основанием прекращения и (или) исполнения таких обязательств, а также обеспечение исполнения таких обязательств.

Как уже говорилось ранее, деятельность по определению взаимных обязательств (клиринговая деятельность), ранее относилась к видам профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Однако, в связи с более широким применением этого институтов на практике, нежели чем рынок ценных бумаг, его правило распространили и на иные сферы экономической деятельности, связанные как с торговлей ценными бумагами и производными финансовыми инструментами, так и с иным товаром^[27].

Сущность клиринговой деятельности заключается в удовлетворении потребности в осуществлении взаимозачетов, возникающей у участников предпринимательской деятельности (в том числе и у участников рынка ценных бумаг).

Когда участники рынка ценных бумаг заключают между собой многочисленные сделки, по этому комплексу договоров возникаем множество разнонаправленных прав и обязанностей между ними. Обычно это обязательства по передаче товара (ценных бумаг) и уплате за него денег.

Казалось бы, просто прекратить данные обязательства путём их реального исполнения (ст. 408 ГК РФ). Однако на практике это не всегда представляется возможным, так как после череды заключённых сделок, когда ценная бумага была продана от одного участника второму, через несколько минут третьему, а через два часа оказалась у двадцатого, реальное исполнение было бы связано с большими издержками, либо невозможно. Проще сразу передать бумагу от первого участника к двадцатому, минуя остальные передачи. То же самое и с деньгами.

Иначе говоря, более эффективным средством прекращения обязательства будет зачёт. Особенностью будет то, что такой зачёт, в отличии от указаний ст.410 ГК РФ, будет производиться не по встречным требованиям двух лиц, а по требованиям нескольких лиц друг к другу.

Услугой клиринговой организации как раз и будет, установить кто сколько и кому должен, а также построить из этих лиц «цепочку». Например: А должно 100 руб. Б, Б должно ту же сумму В, В должно её Г, Г должно её Д, а Д должно те же 100 руб. А.

Все эти обязательства в вместе образуют клиринговый пул. Клиринговый пул — совокупность обязательств, допущенных к клирингу и подлежащих полностью прекращению зачетом и (или) иным способом в соответствии с правилами клиринга и (или) исполнением^[28].

После того как клиринговая организации построила такую «цепочку», становится понятно, что теперь никто никому ничего не должен.

Разумеется, что такая идеальная цепочка никогда не получится. Все должны будут друг другу разную сумму. Тут также может помочь клиринговая организация, добавляя (занимая) денежные средства тем, у кого их не хватает для того, чтобы зачёт по «цепочке» состоялся.

Такие же зачёты можно проводить, не только по обязательствам уплатить деньги, но и по обязательствам передать товар (ценные бумаги).

Во многом клиринговая деятельность является смежной с деятельностью по организации торговли.

Субъектами деятельности организации торговли являются: клиринговая организация, участник клиринга, клиринговый брокер.

Клиринговая организация — хозяйственное общество, имеющее право осуществлять клиринговую деятельность на основании лицензии на осуществление клиринговой деятельности. Клиринговая организация не вправе заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью, деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг, деятельностью по управлению акционерными инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, деятельностью специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, деятельностью акционерных инвестиционных фондов, деятельностью негосударственных пенсионных фондов по пенсионному обеспечению и пенсионному страхованию.

На практике клиринговая деятельность (являясь фактически дополнительной услугой) совмещается с банковской деятельностью или деятельностью по организации торговли на рынке ценных бумаг^[29].

При совмещении клиринговой деятельности с деятельностью организатора торгов клиринговая организация не вправе осуществлять функции центрального контрагента, а также совмещать свою деятельность с брокерской, дилерской и депозитарной деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами. При совмещении клиринговой деятельности с брокерской, дилерской деятельностью на рынке ценных бумаг, деятельностью по управлению ценными бумагами клиринговая организация не вправе осуществлять функции центрального контрагента. Состав собственных средств клиринговых организаций должен соответствовать требованиям, которые устанавливаются Банком России с учетом видов деятельности, с которыми совмещается ими клиринговая деятельность. Минимальный размер собственных средств клиринговой организации должен составлять не менее 100 миллионов рублей.

Участник клиринга — лицо, которому клиринговая организация оказывает клиринговые услуги на основании заключенного с ним договора об оказании клиринговых услуг. Требования к лицам, которые могут являться участниками клиринга (клиентами конкретной клиринговой организации), устанавливаются правилами клиринга, утверждаемыми клиринговой организацией.

Центральный контрагент — юридическое лицо, которое является одной из сторон заключаемых договоров, обязательства из которых подлежат включению в клиринговый пул, имеет лицензию небанковской кредитной организации на осуществление банковских операций, а также лицензию на осуществление клиринговой деятельности и которому присвоен статус центрального контрагента в соответствии с ФЗ «О клиринге». Минимальный размер собственных средств (капитала) устанавливается для центрального контрагента в сумме 300 миллионов рублей.

Клиринговый брокер — участник клиринга, который является стороной по договорам, заключенным на основании заявок, поданных не в его интересах другим лицом — участником организованных торгов^[30].

Порядок осуществления клиринговой деятельности определяется, помимо действующего законодательства, договором об оказании клиринговых услуг (заключаемым между клиринговой организацией и участником клиринга), а также правилами клиринга.

По договору об оказании клиринговых услуг клиринговая организация обязуется в соответствии с правилами клиринга оказывать участнику клиринга клиринговые услуги, а участники клиринга обязуются оплачивать указанные услуги.

Клиринговая деятельность — деятельность по оказанию клиринговых услуг в соответствии с утвержденными клиринговой организацией правилами клиринга, зарегистрированными в установленном порядке Банком России.

Договору об оказании клиринговых услуг, как правило, является рамочным договором (ст. 429.1 ГК РФ), поскольку у участников рынка ценных бумаг необходимость в клиринге возникнет не разово, а периодически.

Основным документом, регулирующим порядок проведения клиринга, являются правила клиринга. Правила клиринга — это локальный акт, принимаемый самостоятельно каждым организатором торговли и подлежащий регистрации в Банке России. По своей природе правила клиринга, являются договором присоединения, поскольку наряду с договором об оказании клиринговых услуг, определяют права и обязанности субъектов клиринговой деятельности.

Рассмотрим, каким образом осуществляется клиринг.

Клиенты клиринговой организации, желающие осуществить клиринг относительно своих обязательств, сообщают о своём желании и содержании обязательств.

Из заявок участников клиринга клиринговая организация формирует клиринговый пул.

При недействительности договора, обязательство по которому допущено к клирингу и не прекращено, такое обязательство исключается из числа обязательств, допущенных к клирингу^[31].