Файл: Понятие, сущность и правовое регулирование договорных конструкций.pdf

Введение

Актуальность темы исследования. Существующие специальные договорные конструкции публичного, предварительного договоров, договора присоединения и договора в пользу третьего лица уже не в состоянии охватить все многообразие специфических однородных отношений, возникающих из гражданско-правовых договоров. Это, в свою очередь, негативным образом отражается на социальной и экономической сфере жизнедеятельности. Отсутствие специальных конструкций рамочного и опционного договоров сдерживает развитие экономического оборота.

В настоящее время, к сожалению, не разработано целостное учение о специальных договорных конструкциях. Не сформулировано научно обоснованное определение таких конструкций, не исследованы их общие признаки и функции, не выработаны подходы к их систематизации. На практике это приводит к отождествлению законодательных моделей специальных договорных конструкций с видами (типами) конкретных гражданско-правовых договоров.

В научной литературе прослеживается неоправданное отождествление специальных договорных конструкций опционного и рамочного договоров с конструкцией предварительного договора.

В правоприменительной, и в первую очередь в судебной, практике имеется масса проблем, связанных с правовой квалификацией предварительного, рамочного, опционного и абонентского договоров. О злободневности возникающих на практике проблем свидетельствует огромное количество споров, связанных с неисполнением обязательств, возникающих из указанных договоров.

К проблемам в правоприменительной практике приводит отсутствие четкого закрепления в главе 27 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) [5] научно обоснованных и отвечающих потребностям практики специальных договорных конструкций рамочного, опционного и абонентского договоров. Отчасти на это направлен законопроект №47538-6[11]. Однако, во-первых, его положения требуют доработки, а во-вторых, пока неизвестен окончательный результат его обсуждения. Практика свидетельствует о том, что в окончательном варианте принятого закона зачастую исчезает все то ценное и полезное, что содержалось в законопроекте, принятом в первом чтении.

Степень разработанности темы исследования. Исследованию сущности правовых моделей и правовых конструкций в разное время посвящали свои работы В.М. Баранов, А.В. Иванчин, О.Ю. Козенко, О.А. Красавчиков, В.А. Леванский, Д. Рудашевский, Ю.А. Серкова, Н.Н. Тарасов, О.А. Халабуденко, С.Е. Чанов, В.В. Чевычелов, М.Ю. Челышев, А.Ф. Черданцев.

---

Цель исследования состоит в выработке комплексного представления о договорных конструкциях.

Для достижения указанной цели необходимо решить следующие задачи:

- рассмотреть понятие и признаки типовых и специальных договорных конструкций;

- изучить источники правового регулирования договорных конструкций;

- проанализировать проблемы применения отдельных договорных конструкций.

Объектом исследования являются однородные общественные отношения, специфика правового регулирования которых требует применения специальных договорных конструкций, предусматривающих предоставление субъективного права требования в будущем заключения и исполнения гражданско-правовых договоров.

Предметом исследования являются законодательные модели специальных договорных конструкций, нормативно-правовые акты, регламентирующие деятельность участников договорных отношений, работы ученых-правоведов, судебно-арбитражная практика, а также практика заключения и исполнения гражданско-правовых договоров, совокупность специфических признаков которых позволяет применить к ним соответствующую специальную договорную конструкцию.

Методологическая основа исследования. Поставленные исследовательские задачи решались с использованием диалектической теории познания.

Нормативной базой исследования явились нормы российского гражданского законодательства.

Работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка литературы и приложений.

Глава 1. Понятие, сущность и правовое регулирование договорных конструкций

1.1. Понятие и признаки типовых договорных конструкций в гражданском праве Российской Федерации

Целостное учение о типовых договорных конструкциях в настоящее время не разработано, не сформулировано научно обоснованное определение таких конструкций, не исследованы их общие признаки и функции, не выработаны подходы к их систематизации, что приводит к отождествлению законодательных моделей договорных конструкций с видами отдельных гражданско-правовых договоров.

Так, В.В. Витрянский определяет ее как законодательную модель, призванную обеспечить применение ко всякому договору, вписывающемуся в законодательную модель, особых правил, характерных для соответствующей специальной договорной конструкции. [15.C.7]

---

Другие же предлагают рассматривать ее как правовой акт, основанный на нормах ГК РФ [6], заключенный между двумя и более сторонами и устанавливающий гражданско -правовое организационное правоотношение как предпосылку для возникновения основного обязательства или же понимают ее, как гражданско-правовую форму выражения нормативной схемы регулирования, содержащую универсальное определение законодательной модели конкретных договоров и специальные требования к ним. В связи с чем, возникает вопрос определения признаков и разновидностей типовой договорной конструкции как самостоятельной категории российского гражданского права. [17.C.9]

К признакам, свойственным типовым договорным конструкциям следует отнести:

• вторичность функционирования типовой договорной конструкции по сравнению с основным договором;
• организационная направленность типовых договорных конструкций по отношению к основному обязательству; [28.C.61]
• типовые договорные конструкции подлежат применению практически к любым видам договорных обязательств, которые обладают необходимым набором признаков, характерных для каждой типовой договорной конструкции.
• для большинства специальных договорных конструкций характерно наличие особых правил (по преимуществу императивных), применяемых уже на стадии заключения соответствующего договора; [28.C.61]
• отнесение конкретного договора к определенной договорной конструкции позволяет применить к нему специальный правовой режим, установленный той или иной типовой конструкцией. [16.C.11]

На основании вышеизложенных признаков можно выделить перечень конструкций, которые относятся к указанной категории. К таковым относятся: публичный договор, договор присоединения, предварительный договор, договор пользу третьего лица. Кроме того, с учетом недавних поправок в ГК РФ [6], к данной категории следует отнести рамочный, опционный и абонентский договора.

Анализируя разновидности типовых договорных конструкций, можно отметить, что в силу организационной природы отношений, которые призваны регулировать типовые конструкции можно выделить конструкции, направленные на упорядочение обязательственных отношений (например, публичный договор) и конструкции, направленные на реализацию их в будущем (предварительный договор). [28.C.61]

Говоря о соотношении типовой договорной конструкции и гражданско-правового договора, можно установить, что часть договорных конструкций отвечают определению договора, приведенному в статье 420 ГК РФ [6], а часть договорных конструкций применяется к отношениям независимо от их волеизъявления. К таким конструкциям можно отнести публичный договор и договор присоединения. Исходя из этого, можно говорить о такой классификации договорных конструкций как конструкции- соглашения (например, абонентский, рамочный, опционный договоры) и конструкции, применение которых не зависит от воли сторон. [32.C.7]

---

1.2. Специальные договорные конструкции

Общепризнанно, что гражданско-правовой договор является уникальной формой установления хозяйственных связей между участниками экономического оборота и основанием возникновения их взаимных прав и обязанностей. Он наполняет эти связи конкретным содержанием, обеспечивает их практическую реализацию и ответственность за исполнение принятых обязательств. [1.C.9]

В Гражданском кодексе Российской Федерации выделены особые (или специальные) договорные конструкции, которые не вписываются в традиционные классификации гражданско- правовых договоров: публичный договор (ст. 426 ГК РФ); договор присоединения (ст. 428 ГК РФ); предварительный договор (ст. 429 ГК РФ); договор в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Этот уже привычный перечень типичных договорных конструкций дополнен несколькими новыми договорными формами. Речь идет о рамочном договоре, соглашении о предоставлении опциона на заключение договора и абонентском договоре. (Образец рамочного договора представлен в Приложении).

Обособившиеся в части первой Гражданского кодекса РФ договорные конструкции роднит то обстоятельство, что они подлежат применению практически к любым типам (видам) договорных обязательств, которые обладают необходимым набором признаков, характерных для каждой такой специальной конструкции [6]. Как иногда указывается в литературе, эти конструкции представляют собой некую законодательную оболочку, которую может "примерить" на себя практически любой договор [6].

На практике нередко участники гражданского оборота заключают соглашения, ориентированные на длительный срок исполнения и предусматривающие совершение сторонами повторяющихся или однотипных действий, в том числе оформляемых отдельными договорами. В связи с этим в виде самостоятельной договорной конструкции представлен рамочный договор. [28.C.61]

Несмотря на свою относительно недавнюю "прописку" в Гражданском кодексе РФ, рассматриваемая договорная конструкция давно и успешно используется в имущественном обороте. [22.C.3]

Так, в соответствии со статьей 798 ГК РФ с целью осуществления систематических перевозок грузов перевозчик и владелец груза могут заключать долгосрочные договоры об организации перевозок. По такому договору перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а владелец груза - предъявлять к перевозке грузы в согласованном объеме. В договоре об организации перевозки грузов определяются объемы, сроки и другие условия предоставления транспортных средств и предъявления грузов для перевозки, порядок расчетов, а также иные условия организации перевозки. В рамках этого договора и в целях его исполнения стороны заключают отдельные договоры на перевозку конкретных грузов, что подтверждается составлением и выдачей отправителю груза транспортной накладной, коносамента или иного документа на груз, предусмотренного соответствующим транспортным уставом или кодексом. [22.C.8]

---

А на уровне трансграничного экономического оборота Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА 1994, 2010) упоминают о рамочных договорах как договорах с умышленно открытыми условиями. Так, в соответствии с Принципами, если стороны намерены заключить договор, обстоятельство, что они умышленно оставили какое-то условие для согласования в ходе будущих переговоров или подлежащим определению третьим лицом, не является препятствием для возникновения договора. Существование договора не затрагивается тем, что впоследствии: a) стороны не достигли соглашения по такому условию или b) третье лицо не определило это условие, если имеется иное средство сделать это условие определенным, которое является разумным при существующих обстоятельствах, принимая во внимание намерения сторон (статья 2.14 и 2.1.14).[34.C.6]

Что же представляет собой рамочный договор, и какова его правовая природа? Под рамочным договором (договором с открытыми условиями) предлагается понимать соглашение, определяющее общие условия обязательственных отношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами при заключении отдельных договоров на основании или во исполнение рамочного договора. Он способен выступить регулятором отношений сторон лишь в случае заключения в последующем отдельных договоров, содержащих конкретные условия обязательственных отношений. Примечательно, что условия рамочного договора могут уточняться не только двусторонними соглашениями, но и заявками, приложениями, спецификациями и иными документами. [32.C.8]

Соответственно, если воля сторон такого договора направлена на организацию длительных экономических связей, то и предметом рамочного договора выступает организация взаимного сотрудничества сторон в определенной сфере, а не совершение конкретных действий, направленных на передачу товара, выполнение работы или оказание услуги. Это договор с открытыми условиями, которые подлежат уточнению в будущем. Возникает своеобразный ансамбль, состоящий из базового договора, отражающего общие контуры сотрудничества (некие "рамки"), и документов-приложений.

Сделки, совершаемые во исполнение рамочного договора, должны проявлять с ним неразрывную связь и составлять единое целое. В противном случае они могут рассматриваться как самостоятельные действия, не относящиеся к данному договору. [29.C.77]

Заключая рамочный договор и согласовывая общие условия обязательственных взаимоотношений, стороны сознательно допускают, что исполнение соответствующих обязательств будет осуществляться на основе конкретных соглашений, которые могут содержать условия, уточняющие общие условия, определенные рамочным договором, или новые условия, отсутствующие в рамочном договоре или даже ему противоречащие. [32.C.8]

---