Файл: Понятие, сущность и правовое регулирование договорных конструкций.pdf
Добавлен: 22.05.2023
Просмотров: 366
Скачиваний: 4
Сторонами договора могут быть как физические, так и юридические лица. В качестве депонента, как правило, выступает должник, в качестве эскроу-агента — уполномоченный банк, нотариус или адвокат, в качестве третьего лица — кредитор по обеспечиваемому обязательству [33.C.9].
Данный договор является консенсуальным, так как признается заключенным с момента согласования существенных условий сторонами. Консенсуальный договор не требует каких-либо условий, кроме как обоюдного согласия сторон на его заключение.
Договор эскроу может быть как возмездным, так и безвозмездным, в силу того, что требование о возмездности установлено законодателем посредством диспозитивной нормы, то есть эскроу-агент вправе требовать уплаты вознаграждения за исполнение им своих обязательств, если иное не предусмотрено договором. Обязательство депонента и бенефициара по уплате вознаграждения эскроу-агенту является солидарным, если иное не предусмотрено договором. Таким образом, эскроу-агент может совершать свою деятельность на безвозмездной основе. [35.C.6]
Договор является взаимным, так как две стороны из трех, точнее депонент и бенефициар при заключении данного вида договора обязуются выполнить взаимные обязательства по передаче какого-либо имущества, денежных средств или выполнить какие-либо обязательства. [32.C.8]
Еще одной особенностью договора условного депонирования (эскроу) является то, что он является трехсторонним, так как в данном договоре задействовано три субъекта правоотношений: депонент, бенефициар и эскроу-агент. Однако, можно предположить такую ситуацию, когда интересы депонента и бенефициара представляют отдельные эскроу-агенты.
Законодатель достаточно односторонне затрагивает вопрос определения субъективного состава данных договорных отношений. Так, не определено, кто именно может быть депонентом и бенефициаром, исходя из чего можно предположить, что ими могут быть любые субъекты гражданских правоотношений. Не предъявляются особые требования и к новому субъекту гражданско-правовых правоотношений — эскроу-агенту, а перечень лиц, выступающих в качестве эскроу-агента, законодатель оставил открытым, таким образом, помимо нотариусов, профессиональных участников рынка ценных бумаг, кредитных или страховых организаций, эскроу-агентами могут быть и другие лица.
Предметом договора эскроу являются действия депонента по передаче имущества эскроу-агенту на депонирование, а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре условий. М. В. Карпычев уточняет, что «предметом договора является оказание услуг по передаче объекта депонирования»[22.C.5].
При рассмотрении предмета данного договора, конечно, нельзя обойти вниманием объекты депонирования, которыми могут быть вещи (включая наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы), безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги. Как мы видим, законодатель устанавливает достаточно широкий круг объектов, которые могут передаваться по договору условного депонирования, однако, в зарубежной практике кроме перечисленных объектов, широко используется в качестве объекта такое понятие, как электронные деньги. К сожалению, в нашей стране он пока неприменим, так как нет законодательства, регулирующего правоотношения по поводу данного объекта. [32.C.8]
Форму договора законодатель определяет исходя из субъективного состава, устанавливая, что если в качестве эскроу-агента выступает неспециальное лицо, договор эскроу вступает в силу с момента нотариального засвидетельствования даты заключения договора. Иного прямого указания на зависимость формы договора от особенностей объекта договора или его цены законодатель не устанавливает.
Содержание договора эскроу составляют права и обязанности каждой стороны. В данном случае права и обязанности всех трех сторон взаимосвязаны между собой. Основной для депонента является обязанность по передаче имущества, предусмотренного договором, эскроу-агенту. Бенефициар, в свою очередь, несет обязанность осуществить действия, предусмотренные договором, в результате чего наделяется правом на получение имущества, переданного депонентом эскроу-агенту. Основным правом депонента является право на возврат своего имущества в том случае, если сделка не состоится. [14.C.7]
По договору эскроу больше всего обязанностей имеет третья сторона — эскроу-агент:
- обязанность следовать инструкции, переданной ему сторонами договора эскроу;
- проверка оснований для передачи имущества бенефициару; [22.C.8]
- обязанность обособить депонированное имущество от имущества эскроу-агента;
- обязанность не использовать вверенное имущество;
- также договором могут быть предусмотрены дополнительные обязанности. [22.C.10]
Законодателем императивно установлено право сторон на расторжение договора по взаимному согласию об отказе от договора, если иное не предусмотрено договором. Договор считается расторгнутым с момента получения эскроу-агентом подписанного депонентом и бенефициаром уведомления об отказе от договора, если иное не предусмотрено договором эскроу. Депонированное имущество, если иное не предусмотрено соглашением депонента и бенефициара, подлежит возврату депоненту, а при возникновении оснований для передачи имущества бенефициару — передаче бенефициару. Договор эскроу прекращается вследствие смерти гражданина, являющегося эскроу-агентом, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, а также ликвидации эскроу-агента, являющегося юридическим лицом. [32.C.8]
Законодатель не предусмотрел прекращение действия договора эскроу вследствие признания недействительным основного договора, так как договор эскроу является зависимым. При этом неурегулированными остаются вопросы, касающиеся изменений условий договора, и последствия этих изменений. [32.C.9]
2.2. Договорные конструкции с участием органов внутренних дел
Определяя приоритетные направления деятельности органов внутренних дел Российской Федерации в сфере финансово-хозяйственных связей необходимо сказать о некой специфичности указанных отношений. Обусловлено это тем, что органы внутренних дел выступают субъектами, прежде всего публичных правоотношений и опосредуют такие правоотношения в качестве некоммерческих юридических лиц. В этой связи на органы внутренних дел как на оптимальную модель государственного управления возлагаются особые обязанности - это защита и сохранение базовых ценностей Конституции Российской Федерации [1]. При этом специфичность правового статуса таких юридических лиц, предполагает право их участия в гражданском обороте, что во многом предопределяет спорность и неоднозначность в рамках заключения (оформления) таких договорных конструкций как в правоприменительной сфере, так и в судебной практики.
С появлением новых форм собственности, развитием коммерческого оборота возросла роль и органов внутренних дел как самостоятельных субъектов права. Определено это, прежде всего юридической возможностью быть участниками гражданско-правовых (обязательственных) отношений (к примеру, возможностью заключать договоры поставки, аренды, перевозки, хранения, расчетные обязательства и многое другое). Так, в свое время О.А. Банина совершенно точно разделила договоры, заключаемые органами внутренних дел на четыре основные категории [12.C.45-49]:
Первую группу составляют договоры, направленные на передачу имущества. К ним относятся, прежде всего, договоры аренды, заключаемые органами внутренних дел.
Вторая группа - это договоры, связанные с выполнением работ, т.е. договоры подряда.
К третьей группе относятся договоры, направленные на оказание услуг.
Четвертая группа - это договоры займа и кредита, которые с развитием хозяйственных отношений достаточно часто заключаются подразделениями органов внутренних дел. [13.C.6]
Органы внутренних дел, являясь органами, прежде всего исполнительной власти выполняют и свои специфичные функции. В процессе выполнения задач обеспечения безопасности личности, охраны общественного порядка, предупреждения и пресечения преступлений подразделения милиции в рамках своей основной деятельности все более активно вступают в разнообразные отношения, в том числе и договорные [12.C.13].
В этой связи наибольший интерес и проблемность одновременно, вызывает рассмотрение такой договорной конструкции как договор охраны, так как именно этот договор наиболее часто опосредуется с деятельностью органов внутренних дел. Неоднозначность рассмотрения договора охраны вызвана рядом причин:
- рассматриваемый договор является, что называется непоименованной договорной конструкцией, т.е. Гражданский кодекс Российской Федерации [6]не определяет такой договор как самостоятельную разновидность;
- достаточное сходство с договором хранения;
- отнесение такого обязательства к категории абонентских договоров.
С учетом доктринального подхода к определению вида договора и его характерных особенностей - договор охраны носит обязательственно-правовой характер.
Основанием заключения договора на охрану имущества служит акт обследования соответствующего имущества. Договор оформляется по общим правилам гл. 39 ГК РФ «Возмездное оказание услуг», в котором обязательно прописывается: наименования сторон, объекты, передаваемые под охрану (сведения по технической оснащенности), права и обязанности сторон, ответственность сторон, условия об оплате, срок действия договора и пр. [6]
В большинстве случаев правоотношения по охране объектов, как правило, возникают из юридического факта, порожденного взаимным соглашением сторон, то есть из существа договора, но бывают ситуации, когда такие правоотношения возникают из административного акта. К примеру, В.М. Манохин совершенно справедливо отмечает: «вряд ли целесообразно рассматривать в качестве формы управленческой деятельности заключение органом внутренних дел гражданско-правовых договоров. При этом данный орган не является субъектом исполнительно-распорядительной деятельности; он есть субъект имущественных прав, подпадающих под действие норм гражданского, но не административного права» [26.C.77].
Особо следует отметить, что в соответствии со ст. 789 ГК РФ к договору на охрану объектов могут применяться нормы о бытовом подряде, но только при условии, если это не противоречит общим правилам гл. 39 ГК РФ «Возмездное оказание услуг». [6]
Кроме того, при заключении такого договора подразделения вневедомственной охраны несут гражданско-правовую ответственность, которая может выражаться как во взыскании убытков, так и в истребовании неустойки и пени. В свою очередь М.И. Брагинский абсолютно оправданно указал на то, что «ответственностью за нарушение обязательств называют установленные законом меры имущественного воздействия на должника, нарушившего обязательство...» [13.C.8].
2.3. Проблемы применения договора опциона
К числу специальных договорных конструкций, предусматривающих предоставление права на заключение договора в будущем, относится законодательная модель опционного договора.
Как отмечает В.В. Витрянский, уже «на стадии подготовки законопроекта обнаружилась необходимость предусмотреть в ГК законодательную модель еще одной специальной договорной конструкции, также типичной для развитого имущественного оборота: речь идет об опционном договоре».[17.C.8]
В результате в законопроекте появилась ст. 4292 «Опционный договор». Согласно п. 1 названной статьи по опционному договору (опциону) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право заключить договор на условиях, предусмотренных опционом.[10]
Опцион предоставляется за плату или иное встречное предоставление либо безвозмездно, если выдача опциона обусловлена иным охраняемым законом интересом, вытекающим из отношений сторон. В течение всего срока действия опциона другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке и на условиях, предусмотренных опционом.
Кроме того, специальная конструкция опциона предусматривает следующие нововведения. [19.C.5]
В случае, когда в опционном договоре срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, он считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев. Если опционным договором не предусмотрено иное, платеж по опционному договору не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта. Опционный договор должен содержать существенные условия договора, подлежащего заключению. Опционный договор заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.[20.C.11] Права по опционному договору могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено опционным договором или не вытекает из его существа. Соглашение об опционе может быть включено в другой договор, если иное не вытекает из существа этого договора.
В качестве одной из причин, послуживших закреплению опционного договора в ГК РФ [6], называются проблемы с защитой прав, вытекающих из данного договора, в судебном порядке . Судебная практика исходила из того, что право на заключение договора, приобретенное за деньги, рассматривалось как «негодное право» в том смысле, что его нельзя было реализовать.