Файл: Предпринимательское право).pdf

Профессиональные участники рынка ценных бумаг, не являющиеся уполномоченными банками, таких исключительных полномочий по исполнению валютных операций не имеют в силу своей специфики.

Кроме того, существенным отличием по-прежнему остается подконтрольность данных субъектов по вопросам валютного контроля:

- уполномоченные банки как по направлению своей основной деятельности, так и в рамках валютных правоотношений (и в качестве агентов валютного контроля, и в качестве резидентов) подчиняются, подконтрольны и проверяются Банком России;

- профессиональные участники рынка ценных бумаг, не относящиеся к уполномоченным банкам, в рамках своей основной деятельности теперь контролируются Банком России. По линии валютных правоотношений необходимо дополнительно проанализировать принятый Закон о внесении изменений.

Согласно п. 2 ч. 7 ст. 23 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле», агенты валютного контроля и их должностные лица обязаны представлять органам валютного контроля информацию о валютных операциях, проводимых с их участием, в порядке, установленном актами валютного законодательства РФ и актами органов валютного регулирования.

В соответствии с ч. 11 и 12 ст. 23 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле»:

- органы и агенты валютного контроля представляют органу валютного контроля, уполномоченному Правительством РФ, необходимые для осуществления его функций документы и информацию в объеме и порядке, которые устанавливаются Правительством РФ по согласованию с Центральным банком РФ;

- органы и агенты валютного контроля и их должностные лица несут ответственность, предусмотренную законодательством РФ, за неисполнение функций, установленных законом, а также за нарушение ими прав резидентов и нерезидентов.

Целями регулирования, контроля и надзора за некредитными финансовыми организациями являются обеспечение устойчивого развития финансового рынка РФ, эффективное управление рисками, возникающими на финансовых рынках, защита прав и законных интересов инвесторов (ст. 76.1 Федеральный закон от 10.07.2002 № 86-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» [2]).

Из указанных нововведений можно сделать вывод, что, согласно п. 9.1 ст. 4 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации», ЦБ РФ вправе также претендовать на осуществление контроля за деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг и как агентов валютного контроля, и за их валютными операциями. Это же следует и из духа закона, о чем приходится говорить в связи с отсутствием прямого регулирования, согласно которому Банк России как специалист в области финансовых рынков должен контролировать всех подотчетных ему субъектов (в составе Банка России имеется специальное подразделение, Департамент финансового мониторинга и валютного контроля, отвечающее за валютный контроль). Это не означает, например, вмешательство Центрального банка РФ буквально во все сферы деятельности профессиональных участников (обустройство офиса, дресс-код сотрудников или размещение рекламы), а лишь в те сферы, которые касаются деятельности участника на финансовом рынке, и их регулирование прямо определено законом.

---

Однако сторонники Росфиннадзора на это могут возразить, что, во-первых, редакции ч. 4 и 5 ст. 23 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» не изменены (следовательно, Росфиннадзор продолжает контролировать операции профессиональных участников); во-вторых, абз. 2 ст. 76.1 Федерального закона «О Центральном банке Российской Федерации» указывает на немного другие цели регулирования, контроля и надзора; в-третьих, приоритетными признаются нормы закона, который специально предназначен для регулирования соответствующих отношений (это – Федеральный закон «О валютном регулировании и валютном контроле»).

Определенный ответ на поставленный вопрос могут дать проекты Постановлений Правительства РФ о внесении изменений в отдельные законодательные акты в связи с передачей Банку России полномочий «мегарегулятора» и об утверждении нового положения о Федеральной службе финансово-бюджетного надзора.

Для профессиональных участников рынка ценных бумаг по-прежнему действует Постановление Правительства РФ от 17.02.2007 № 98 «Об утверждении Правил представления резидентами и нерезидентами подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций агентам валютного контроля, за исключением уполномоченных банков», согласно которому:

- резиденты и нерезиденты обязаны представлять подтверждающие документы и информацию по запросам профессиональных участников рынка ценных бумаг, клиентами которых они являются;

- запрос о представлении подтверждающих документов и информации подается профессиональным участником резиденту или нерезиденту путем направления заказного почтового отправления с уведомлением о вручении или вручается резиденту или нерезиденту лично либо его уполномоченному представителю;

- срок представления резидентом и нерезидентом подтверждающих документов и информации устанавливается в запросе и не может составлять менее 7 рабочих дней со дня подачи запроса.

Порядок передачи информации и документов в Росфиннадзор, а также информации о выявленных нарушениях в сфере валютного законодательства на данный момент устанавливается для профессиональных участников Постановлением Правительства РФ от 24.02.2009 № 166. Представление информации и документов осуществляется профессиональным участником по письменному запросу. В случае выявления нарушений участник рынка ценных бумаг обязан передать указанную информацию в Росфиннадзор в течение 7 рабочих дней со дня, следующего за днем ее выявления.

---

Для уполномоченных банков действует иной порядок, установленный «Положением о порядке передачи уполномоченными банками информации о нарушениях лицами, осуществляющими валютные операции, актов валютного законодательства Российской Федерации и актов органов валютного регулирования» (утв. Положением Банка России от 20.07.2007 № 308-П). Согласно Положению, уполномоченный банк сообщает о нарушениях в территориальное учреждение Банка России в виде электронного сообщения ежемесячно.

Необходимо отметить, что, несмотря на изменение редакции абз. 3 ч. 6 ст. 22 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле», согласно которой координацию деятельности участников рынка ценных бумаг как агентов валютного контроля с органами валютного контроля и другими агентами валютного контроля при обмене информацией осуществляет Банк России, не изменена редакция абз. 4, устанавливающего, по сути, обязанность уполномоченных банков передавать таможенным и налоговым органам информацию, согласно установленному Банком России порядку. Таким образом, указанная обязанность не распространена на участников рынка ценных бумаг, для которых по-прежнему актуальны требования Постановления Правительства РФ от 11.09.2006 № 560 «Об утверждении Правил по обеспечению взаимодействия не являющихся уполномоченными банками профессиональных участников рынка ценных бумаг, таможенных и налоговых органов как агентов валютного контроля с Центральным банком Российской Федерации».

Второй из обозначенных документов (Постановление Правительства РФ от 04.02.2014 № 77 «О федеральной службе финансово-бюджетного надзора») мог бы по-новому решить вопрос контроля над участниками рынка ценных бумаг.

Предлагалась редакция п. 5.2 Положения, согласно которой Росфиннадзор должен осуществлять контроль над соблюдением резидентами и нерезидентами (за исключением кредитных организаций и некредитных финансовых организаций в сфере финансовых рынков) валютного законодательства РФ, требований актов органов валютного регулирования и валютного контроля. Таким образом, на уровне подзаконного акта предлагалось установить, что как резиденты профессиональные участники подконтрольны Банку России. Вопрос, насколько правильно решать данную проблему на уровне подзаконного акта, да еще и прямо противоречащего Закону о валютном регулировании и валютном контроле, остается открытым.

Однако в итоге принятая редакция п. 5.2 Положения указывает, что Росфиннадзор осуществляет контроль над соблюдением резидентами и нерезидентами (за исключением кредитных организаций) валютного законодательства РФ, требований актов органов валютного регулирования и валютного контроля, а также за соответствием проводимых валютных операций условиям лицензий и разрешений.

---

Таким образом, так и остался неизменным порядок контроля над профессиональными участниками как агентами валютного контроля. По нашему мнению, подотчетность Банку России (которая в настоящий момент понимается как возможность установления порядка координации с другими агентами и органами валютного контроля, а также порядка передачи информации в контролирующий орган) должна быть дополнена возможностью проводить проверки и привлекать к ответственности.

На наш взгляд, более правильным было бы полное подчинение профессиональных участников рынка ценных бумаг именно Банку России, внесение указанных положений именно в Закон, а также доработка положений ст. 23.60 КоАП РФ, которая должна позволять привлекать к административной ответственности нарушителей, подотчетных и подконтрольных Банку России, от имени Банка России его уполномоченными сотрудниками (например, соответствующими лицами, осуществляющими инспекционную деятельность).

Как уже было отмечено, профессиональные участники рынка ценных бумаг могут участвовать в ряде валютных операций, тем самым обладая необходимой информацией об их осуществлении (как и уполномоченные банки, профессиональные участники рынка ценных бумаг осуществляют наблюдение, аккумулируют у себя информацию в виде распоряжений и поручений клиентов), однако не могут не осуществить операцию, то есть возникает определенное противоречие между профессиональным участником как агентом валютного контроля и профессиональным участником как оператором рынка ценных бумаг, который должен выполнять свои гражданско-правовые обязательства перед клиентом [12, с. 221].

Таким образом, в части регулирования деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг имеет место ряд противоречий, но отказываться от указанных субъектов как агентов валютного контроля было бы неправильным, несмотря на их иную профессиональную направленность. Информация, получаемая от профессиональных участников рынка ценных бумаг, представляет большую ценность для органов валютного контроля и валютного регулирования, позволяет определять объемы оттока капиталов через фондовый рынок.

Несвойственная профессиональному участнику рынка ценных бумаг функция агента валютного контроля, а также потенциальный конфликт интересов не должны, по нашему мнению, являться основанием для лишения их такого статуса. В то же время, вероятно, правильной была бы полная передача профессиональных участников рынка ценных бумаг (и в плане их деятельности как субъектов валютных операций, и как агентов валютного контроля) Банку России, которому нужно предоставить право самостоятельно проверять и привлекать к ответственности подконтрольные организации. Для профессиональных участников рынка ценных бумаг за неоднократные серьезные нарушения в сфере валютного законодательства можно предусмотреть ответственность в виде лишения лицензии профессионального участника, но также и наделить правомочием по отказу в проведении сделки, а также перевода или приема ценных бумаг при их несоответствии валютному законодательству.

---

2.2 Финансовый контроль деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг

Проблематика финансово-правового регулирования рынка ценных бумаг России является предметом дискуссий представителей правовой науки не случайно. Роль данной сферы в развитии экономики страны, в реализации финансовой политики государства трудно переоценить. Стабильный рынок ценных бумаг означает значительный объем инвестиций, перераспределение средств в успешно развивающиеся отрасли экономики, прекращение оттока капитала за границу. При этом особенностью рынка ценных бумаг является наличие спекулятивных операций, повышенные риски его участников и ярко выраженная зависимость от событий, происходящих в политической и экономической жизни страны.

Для обеспечения ускоренного развития экономики в качестве одной из приоритетных целей Стратегией развития финансового рынка Российской Федерации на период до 2020 г. [7] определено качественное повышение конкурентоспособности рынка и формирование самостоятельного финансового центра Достижение поставленной цели возможно при условии адекватного современным экономическим условиям правового регулирования общественных отношений, складывающихся на рынке ценных бумаг.

Мировое сообщество подчеркивает важность проведения контроля как неотъемлемой части системы регулирования. Так, Лимской декларацией руководящих принципов контроля 1977 г., принятой IX Конгрессом Международной организации высших органов финансового контроля (ИНТОСАИ), определено, что организация контроля – это обязательный элемент управления общественными финансовыми средствами. Контроль преследует следующие цели: вскрытие отклонений от принятых стандартов и нарушений принципов законности, эффективности и экономии расходования материальныж ресурсов на ранней стадии, чтобы иметь возможность принять корректирующие меры, привлечь виновных к ответственности, осуществить мероприятия по предотвращению или сокращению таких нарушений в будущем.

Актуальность рассмотрения вопроса регламентации финансового контроля на рынке ценных бумаг обусловлена ролью названного сектора рынка в экономике страны, целями и задачами государственной политики. Успешная реализация экономических и социальных реформ, решение вопросов стратегического развития государства напрямую зависят от эффективного осуществления финансового контроля.

---