Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности (Требования, предъявляемые к рекламе и ответственность за их нарушение).pdf

Как вид индивидуально-правового регулирования, саморегулирование - это такое регулирование, при котором модель поведения вырабатывается в процессе индивидуально правового регулирования, а акты саморегулирования принимаются теми субъектами, в отношении которых они действуют, т.е. в одном лице соединяется субъект правотворчества и реализации. Саморегулирование как вид индивидуально-правового регулирования наибольшее распространение получило в гражданском законодательстве и, соответственно, в исследованиях гражданско-правовой направленности. И это обоснованно: когда речь идет об индивидуальном регулировании в виде саморегулирования, то в первую очередь говорится о совершении односторонних актов либо о заключении договоров. А, как известно, договор - это прежде всего категория гражданского права^[17].

Отсюда следует, что индивидуально-правовое регулирование на основании договора и индивидуально-правовое регулирование на основании установленных правил и стандартов следует относить к саморегулированию.

Исследование проблем гражданско-правового регулирования рекламной деятельности невозможно без обращения к понятию саморегулирования. При этом саморегулирование рекламной деятельности не может исчерпываться одним лишь регулированием с участием саморегулируемых организаций. В то же время вопросам саморегулирования в Законе о рекламе посвящено всего две нормы: в статье 31 закона определены субъекты саморегулируемых организаций в сфере рекламы, а также их организационно-правовая форма. И далее, в статье 32 закона, установлены права саморегулируемых организаций в сфере рекламы^[18]. Тем самым закон, содержащий положения о саморегулировании деятельности в сфере рекламы, предусматривает индивидуально-правовое регулирование только посредством принятия правил саморегулируемыми организациями. О саморегулировании на основании договора ничего не говорится^[19].

Однако саморегулирование в рекламной сфере рассматривается, как правило, в тесной взаимосвязи предназначения самой саморегулируемой организации (СРО) и ее особой роли в общественных отношениях. Права и обязанности саморегулируемых организаций по контролю за деятельностью членов организации, участию в рассмотрении дела в судах и т.п. тесно переплетаются в исследованиях о правах СРО по принятию правил и стандартов, что представляется неверным с точки зрения рассмотрения саморегулирования как индивидуально-правового регулирования. Тем более что имеются точки зрения, согласно которым контроль за деятельностью членов саморегулируемой организации есть особый вид негосударственного публичного контроля за предпринимательской деятельностью и привлечения их к ответственности, что свидетельствует об отсутствии элементов регулирования общественных отношений.

В настоящее время на территории Российской Федерации действуют множество организаций в сфере рекламы. Например, Ассоциация коммуникационных агентств России (АКАР), Ассоциация рекламодателей, Международная рекламная ассоциация, Некоммерческое партнерство содействия развитию интерактивной рекламы, Рекламный совет России и другие. Если обратиться к целям создания указанных организаций, то можно выделить следующие: защита интересов членов ассоциации в отношениях с органами государственной власти, рекламными агентствами, СМИ и широкой общественностью, содействие становлению и развитию эффективной системы саморегулирования рекламной деятельности в России; разработка, внедрение в повседневную практику стандартов профессиональной деятельности в сфере рекламы и коммерческих коммуникаций и обеспечение контроля их исполнения, разработка, внедрение добровольных этических требований к рекламе и обеспечение контроля их исполнения, содействие подготовке профессиональных кадров рекламного рынка. То есть все цели создаваемых организаций, по сути, повторяют права саморегулируемых организаций, закрепленные в положениях Закона о рекламе^[20].

С участием СРО разрабатываются различного рода положения, правила и стандарты, такие как: Российский кодекс практики рекламы и маркетинговых коммуникаций, Российский рекламный кодекс. Если обратиться к положениям указанных «кодексов», то их содержание в основном направлено на установление требований к содержанию рекламы. Например, реклама должна быть честной, пристойной, корректной и прочие условия. Но данные положения «кодексов» вряд ли можно отнести к индивидуально-правовому регулированию гражданско-правовых отношений, поскольку никакого регулирования не происходит. Во-вторых, требования к рекламе содержатся и в Законе о рекламе, и их надо признать более эффективными, в силу распространения на всех без исключения. В случае же с саморегулируемыми организациями такие положения будут распространяться лишь на членов такой организации. В связи с этим представляется неверным включение законодателем в статью 31 Закона о рекламе положения о том, что саморегулируемые организации могут вырабатывать требования соблюдения этических норм в рекламе и обеспечение контроля за их деятельностью. Законодателю следует включить в сам текст закона такие ориентиры этики, которые позволят более эффективно осуществлять регулирование и саморегулирование^[21].

При видимой поддержке государством становления системы саморегулируемых организаций одновременно инициируются и выносятся на обсуждение проекты изменений рекламного законодательства, предполагающие иной путь перераспределения контрольно-надзорных полномочий. Например, Проект Федерального закона «О внесении изменений в статью 28.3 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в части наделения должностных лиц органов местного самоуправления полномочиями по составлению протоколов об административных правонарушениях в сфере законодательства Российской Федерации о рекламе в наружной рекламе»^[22].

Предложенный законопроект предоставляет должностным лицам органов местного самоуправления право составлять протоколы об административных правонарушениях при размещении наружной рекламы, что вполне вписывается в контекст последовательной активизации позиции субъектов Федерации в целом и органов самоуправления в частности в вопросах регламентации и надзора за сферой рекламной деятельности. Перечень должностных лиц предполагается устанавливать законами субъектов РФ, что вполне оправданно и предоставляет возможность учесть региональную специфику. В обосновании к законопроекту указывается на необходимость включения в процесс надзора представителей органов самоуправления в связи со значительной удаленностью мест размещения наружной рекламы относительно столиц субъектов Российской Федерации, являющихся местом нахождения территориальных органов Федеральной антимонопольной службы РФ. Можно согласиться, что предлагаемые законопроектом изменения позволят повысить эффективность осуществления государственного надзора в сфере рекламы, но только при условии четкой, продуманной совместной работы Федеральной антимонопольной службы РФ, органов местного самоуправления и системы СРО^[23].

Таким образом, в настоящее время, хотя Законом о рекламе и предусмотрена правовая возможность самостоятельной разработки и установления обязательных для выполнения всеми членами саморегулируемой организации правил в сфере рекламы, все же следует признать, что такого установления для полноценного функционирования индивидуально-правового регулирования недостаточно. Ценность любого правового регулирования, в том числе индивидуально-правового, заключается в том, что существует обеспеченная возможность воздействия на регулируемые отношения в случае отклонения одним из участников от изначально задуманного^[24]. Необходимо в действующее законодательство внести норму о возможности саморегулируемых организаций осуществлять контроль за соблюдением российского законодательства. Эффективной будет являться возможность саморегулируемой организации осуществлять контроль не только в рамках производства и распространения рекламы, но и возможность обращения в суд за признанием сделок недействительными, если они не соответствуют требованиям, установленным в законодательстве^[25].

В связи с изложенным представляется необходимым исключить из статьи 31 Закона о рекламе право саморегулируемых организаций на выработку требований соблюдения этических норм в рекламе, поскольку в настоящее время такое право не обеспечено воздействием и защитой со стороны государства. Кроме того, по мнению В.А. Колыбановой, необходимо дополнить статью 32 Закона о рекламе положениями следующего содержания: «Саморегулируемая организация в сфере рекламы имеет право контролировать соблюдение членами саморегулируемой организации законодательства Российской Федерации. Саморегулируемая организация в сфере рекламы имеет право обратиться в суд за признанием сделки, совершенной членом саморегулируемой организации, недействительной в случае, если эта сделка нарушает требования законодательства о рекламе на основании статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации»^[26].

В завершение рассмотрения вопроса о саморегулировании как о виде гражданского индивидуально-правового регулирования следует отметить, что в настоящее время вопросу саморегулирования в сфере рекламной деятельности уделено недостаточно внимания в плане регламентирования непосредственного индивидуально-правового регулирования.

Итак, под рекламой в законе понимается информация или сведения, доставляемые до потенциального клиента, с целью побудить его к совершению акта покупки предлагаемого товара или услуги, для получения прибыли от реализации произведенных товаров или услуг, и осуществляемая за счет и от имени рекламодателя.

2. Требования, предъявляемые к рекламе и ответственность за их нарушение

2.1. Требования, предъявляемые к рекламе

Как и в прочих государствах, общие требования, которым должна отвечать реклама в России, закрепляются нормами общественной морали, федеральных правовых актов, обычаями делового оборота, нормами международного и национального рекламного кодекса, этическими нормами бизнес-сообщества.

Система официальных (формальных) и неформальных требований достаточно обширна. В общей совокупности они отображают следующие принципиальные позиции:

- рекламная деятельность должна содействовать развитию свободной конкуренции, совершенствованию рыночных отношений, развитию экономики государства, росту благосостояния населения;

- рекламная деятельность не должна наносить ущерба моральному и физическому здоровью человека;

- рекламная деятельность должна способствовать осуществлению свободного выбора;

- рекламная деятельность не должна выступать в качестве инструмента недобросовестной конкуренции^[27].

Общие требования, предъявляемые к рекламе следующие.

ФЗ «О рекламе» поясняет, что реклама должна быть достоверной и добросовестной. Недостоверная и недобросовестная реклама не допускаются. К недобросовестной рекламе, в соответствии с действующим законодательством, относится реклама, содержащая сведения, порочащие достоинство, честь, репутацию конкурента; содержащая некорректные сравнения товара с иными товарами, произведенные другими изготовителями; реклама товара, осуществляемая под видом другого товара, знак обслуживания или товарный знак которого сходен или тождественен до степени смешения со знаком обслуживания или товарным знаком товара, в отношении рекламы которого установлены соответствующие требования и ограничения, а также под видом рекламы продавца или изготовителя такого товара; акт недобросовестной конкуренции в соответствии с антимонопольным законодательством.

Недостоверная реклама - содержащая сведения, не соответствующие действительности: о характеристике товара, его составе, дате изготовления, потребительских свойствах, наличия сертификата соответствия, сроке службы, сроке годности, о цене или стоимости товара, размере скидок, тарифов, порядке его оплаты, об ассортименте и комплектации, об условиях доставки, ремонта, обмена, обслуживания, гарантийных обязательствах продавца или изготовителя товара^[28].

Реклама не должна призывать к жестокости и насилию, формировать негативное отношение к лицам, которые не пользуются рекламируемым товаром, побуждать к совершению противозаконных действий, содержать сведения порнографического характера, угрожать безопасности дорожного движения, железнодорожного, водного и воздушного транспорта^[29].

Согласно ч. 5 - ч. 10 ст. 5 ФЗ «О рекламе», в рекламе не допускается демонстрация процесса курения, употребления алкоголя; использования иностранных выражений и слов, искажающих смысл информации; указание на то, что объект рекламы одобрен государственными органами или органами местного самоуправления; использование непристойных образов, выражений, в том числе в отношении расы, пола, профессии, возраста и т.д.; не допускается распространение скрытой рекламы, размещение рекламы в учебных пособиях, литературе, учебниках, которые предназначены для обучения детей.