Файл: Правовое положение товарных бирж (по торговле газом, нефтью и нефтепродуктами).pdf

2. Гласность и публичность проведения биржевых торгов.

В юридической литературе зачастую понятия «гласный» и «публичный» рассматриваются как одно целое. Так, Л.Г. Вострикова, отмечает, что гласный публичный торг подразумевает, что биржа доступна для всех, кто нуждается в сбыте или покупке товара, а сам процесс торгов проходит открыто, в присутствии участников торгов [Комментарий к закону Российской Федерации «О товарных биржах и биржевой торговле» (постатейный) / Л.Г. Вострикова // СПС «Консультант-плюс» (ЗАО Юстицинформ 2006)]. Не разделяет эти понятия и С.Ю. Пятин, который отмечает, что гласные публичные торги – это есть одна из форм заключения договора купли – продажи [Комментарий к закону от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» (постатейный) / С.Ю. Пятин // СПС «Консультант-плюс].

Между тем, отмечает Н. Шеленкова, эти понятия следует разделять. Так, под гласным торгом понимается проведение биржевых торгов, при которых биржевая информация является равнодоступной для всех лиц, получивших в соответствии с биржевым законодательством и внутренними биржевыми регламентами, статус участника биржевой торговли. Публичными, по мнению автора, являются биржевые торги, право, участвовать в которых принадлежит не только членам биржи, но и другим лицам [Шеленкова Н. Правовые институты, связанные с биржевой деятельностью // Российская юстиция. – 1997. – №12. – С.42].

Действительно, смысл, заложенный законодателем в понятия гласный и публичный, неодинаков. Так, термин гласный позволяет утверждать о возможности получения информации всеми участниками биржевой торговли.

Под публичным торгом, согласно нормам ст. 447 ГК РФ, следует понимать проведение организатором торгов аукциона, конкурса или иной форме, предусмотренной законом [Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) // СЗ РФ. – 05.12.1994 г. – №32. – Ст. 3301]. Под аукционом понимается такая организация торга, когда лицо, участвующее в них, выигрывает, предложив наиболее высокую цену. В конкурсе побеждает лицо, которое предложит лучшие условия. Биржевая торговля осуществляется в форме аукциона.

3. Осуществление биржевых торгов в заранее определенном месте.

Как правило, этим местом служит здание биржи. Именно это, отмечает Н. Шеленкова, отличает биржевые сделки от не биржевых [Шеленкова Н.Б. Российское биржевое законодательство: опыт краткого критического анализа // Государство и право. – 1995. – №7. – С.64]. Однако с таким утверждением трудно согласиться, так как сделки, заключенные вне биржевого здания, также можно признать биржевыми в случае, если они в дальнейшем будут зарегистрированы на бирже в установленном порядке.

При этом сделка будет являться биржевой, если она соответствует основным признакам биржевой сделки и осуществляется по установленным на бирже правилам. Возможность проведения биржевых торгов на удаленных электронных биржевых площадках зависит лишь от усмотрения биржи. В частности, электронные торги проводятся на торговых площадках Межрегиональной биржи нефтегазового комплекса, Национальной товарной биржи, Новой биржи [Электронная система торгов зерном ЗАО «Национальная товарная биржа». URL: http://www.namex.org/purchase/participants/instruction (Дата обращения: 12.12.2018 г.); Порядок проведения электронных биржевых торгов НП «Межрегиональная биржа нефтегазового комплекса». URL: www.mbnk.ru (Дата обращения: 12.12.2018 г.); Регламент биржевых торгов в электронной системе НП «Новая биржа». URL: www.newex.ru/page.php?page=ets_regulations (Дата обращения: 12.12.2018 г.)]. Для юридического закрепления таких торгов правилами биржевой торговли устанавливается лишь порядок их проведения.

4. Периодичность проведения биржевых торгов.

В настоящее время биржевые торги проводятся, как правило, ежедневно. На сегодняшний день нет специальных положений, определяющих периодичность торгов, поэтому биржи их устанавливают по своему усмотрению.

2.2. Виды товарных бирж

Далее исследуем виды и сферы деятельности товарной биржи.

1. В зависимости от целей деятельности все товарные биржи подразделяют на:

а) коммерческие;

б) некоммерческие [Биржевая деятельность. Под ред. А.Г. Грязновой, Р.В. Корнеевой, Г.А. Галанова. – М.: Финансы и статистика, 2015. С.20].

Согласно ст. 50 ГК РФ коммерческие товарные биржи организуются с целью получения прибыли от реализации своей деятельности [Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) // СЗ РФ. – 05.12.1994 г. – №32. – Ст. 3301]. Вся деятельность такой биржи направлена на самоокупаемость, и за пользование услугами такой биржей взимаются различные платежи с участников биржевой торговли.

Некоммерческие, напротив, считаются бесприбыльными, поскольку цель ее учредителей не связана с постоянным получением прибыли от ее деятельности. Весь полученный доход от деятельности биржи идет на ее развитие и создание благоприятных условий для ее участников в ходе осуществления биржевых торгов.

2. В зависимости от видов операций, проводимых на бирже, выделяют товарные биржи: а) кассовые; б) фьючерсные; в) опционные; г) смешанные [Биржевая деятельность. Под ред. А.Г. Грязновой, Р.В. Корнеевой, Г.А. Галанова. – М.: Финансы и статистика, 2015. С.18].

Кассовые биржи осуществляют торги исключительно реальным товаром, их создание характерно, как правило, для начального этапа биржевой торговли. Их основная деятельность – проведение биржевых операций с товаром, который имеется в наличии, либо создан или привезен на биржу в небольшой промежуток времени.

На фьючерсных биржах осуществляются сделки, связанные с передачей не реального товара, а прав на него, вытекающих из стандартизированного контракта. При этом поставка товара по этим контрактам не обязательна для стороны, а исполнение, как правило, ограничивается уплатой разницы выигравшей стороне по цене, сложившейся на бирже в данный момент.

Опционные биржи характеризуются особым порядком проводимых операций. На таких биржах участники торгов заключают соглашения, по которым одна сторона (приобретатель) обязуется за предоставленное вознаграждение (премию) приобрести право купить или отказаться от покупки товара, а другая сторона (держатель) обязуется в определенный срок выполнить в пользу приобретателя опциона одно из указанных действий.

Смешанные биржи характеризуются тем, что на них совершаются сделки различных видов (кассовые, фьючерсные, опционные). Такие биржи в большей степени встречаются в России.

3. По характеру деятельности все товарные биржи подразделяют на: а) специализированные; б) универсальные.

Специализированные товарные биржи осуществляют биржевую торговлю конкретной группой товаров. В зависимости от реализуемого вида товара выделяют биржи: нефтяные, лесные, металлов, зерновые и.т.д.

На универсальных биржах совершаются операции с использованием широкого круга разнообразных товаров. Например, Санкт-Петербургская международная товарно-сырьевая биржа [Санкт-Петербургская международная товарно-сырьевая биржа. URL: http://spimex.com (Дата обращения: 10.12.2018 г.)].

4. По форме участия посетителей в торгах, биржи подразделяют на:

а) открытые;

б) закрытые [Васильев Г.А, Каменева Н.Г. Товарная биржа: Практ. пособие. – М.: Высшая школа, 2018. С.42].

На открытых биржах торги могут осуществляться самими участниками как без использования услуг посредников, так и с использованием посреднических услуг. На закрытых биржах участие в биржевой торговле принимают только посредники (брокеры), выполняющие поручения своих клиентов, а доступ других лиц в биржевой зал запрещен. Биржи открытого типа преимущественно преобладают в России, Армении, Украине [См.: НП «Ставропольская товарная биржа». URL: http://npstb.ru (Дата обращения: 16.12.2018 г.); ЗАО «Ереванская товарно-сырьевая биржа». URL: www.yercomex.am (Дата обращения: 16.12.2018 г.); Товарная биржа «Базис». URL: www.basis.dp.ua (Дата обращения: 16.12.2018 г.)] в силу того, что законодательство этих стран позволяет совершать биржевые сделки и посетителям биржи. Биржи закрытого типа распространены в Англии, США, Узбекистане [См.: Нью-йоркская товарно-сырьевая биржа. URL: www.nymex.com (Дата обращения: 16.12.2018 г.); Чикагская товарная биржа // www.cme.com (Дата обращения: 16.12.2018 г.); Узбекская Республиканская Товарно-сырьевая биржа. URL: www.uzex.com (Дата обращения: 16.12.2018 г.)].

5. В зависимости от правовой формы организации выделяют биржи: а) публичные; б) частные [Белых В.С., Виниченко С.И. Биржевое право (Краткий учебный курс). – М.: НОРМА, 2017. С.7].

Российское законодательство не предусматривает деление юридических лиц на частные и публичные, однако в зарубежной практике этот подход получил широкое распространение. Некоторые ученые-юристы считают, что российские биржи относятся к частным организациям, ссылаясь на то, что в своей деятельности они руководствуются наряду со специальным законодательством собственными правилами [См. напр.: Шеленкова Н. Правовые институты, связанные с биржевой деятельностью // Российская юстиция. – 1997. – №12. – С.43; Кузнецова Е.В, Курочкина С.С. Товарные биржи: Справочно-методический материал. – М., 2011. С.13]. Эти правила зачастую содержат положения, предполагающие обязанность биржевого совета отчитываться только перед общим собранием ее членов, который признается высшим органом управления биржи.

Однако, указанной позиции следует противопоставить мнение Пушкина А., Садикова И., которые считают, что товарная биржа не должна относиться ни к государственным, ни к частным учреждениям, поскольку исконно биржа активно содействовала государственному регулированию торговли и могла создаваться как по инициативе самих граждан, так и по инициативе государства [Пушкин А., Пушкина А., Садиков И. Указ. соч. С.118].

Белых В.С. и Виниченко С.И., считают, что российские биржи нельзя однозначно отнести к какой-либо одной группе юридических лиц. Будучи частноправовым образованием, биржа включает в себя и элементы публичного [Белых В.С., Виниченко С.И. Указ. соч. С.10].

Действительно, российское законодательство не отвечает в полной мере концепции создания частной биржи, поскольку, с одной стороны товарные биржи учреждаются по инициативе граждан и юридических лиц, имеют собственные правила деятельности, самостоятельно организуют биржевую торговлю, что отвечает признакам частной организации, а с другой стороны, государство имеет право вмешиваться в ее деятельность. Прежде всего, это проявляется в осуществлении лицензирования товарной биржи, утверждении правил биржевой торговли, осуществлении надзора за деятельностью биржи государственным комиссаром. Наличие таких процедур позволяет утверждать и о влиянии публичного порядка на ее деятельность.

Учитывая тот факт, что биржа обладает признаками частной и публичной организации, следует признать положение о том, что биржа является частно-публичным образованием.

Действующее законодательство четко определяет сферу деятельности товарной биржи. Биржа вправе осуществлять деятельность, непосредственно связанную с организацией и регулированием биржевой торговли. При этом товарная биржа имеет право осуществления биржевой торговли только при наличии лицензии.

Однако, ни в одном из действующих законодательных актов не дается понятия биржевой деятельности. В юридической литературе распространен подход, согласно которому биржевая деятельность относится к деятельности посреднических рынков. Один из видных ученых – юристов В.В. Гросс пишет, что биржа является простейшим посредником, который осуществляют контакты торговых людей для совершения регулярных торговых операций [Гросс В.В. Принципы организации и функционирования товарных бирж. Иваново, 2016. С.7]. Аналогичной точки зрения придерживается М.Р. Саркисян, которая считает, что сущность биржи как посредника заключается не в перемещении товаров, а в организации этого перемещения посредством создания условий для заключения сделок [Саркисян М.Р. Понятие и формы биржевого посредничества // Журнал Российского права. – 2002. – №8. – С.58]. Т.В. Сойфер определяет биржевое посредничество как деятельность по осуществлению торговых операций в интересах реальных и потенциальных клиентов [Сойфер Т.В. Сделки в биржевой торговле: Дис. канд. юр. наук: 12.00.03. – М., 1996. С.70]. А.Ф. Майфат, отмечает, что при этом следует отличать посредничество от представительства. Так, по его мнению, посредничество в отличие от представительства не создает для клиента и третьих лиц каких-либо прав и обязанностей [Майфат А.Ф. Понятие и организационно-правовые формы посредничества в гражданском праве. Автореферат на соиск. уч. степ. к.ю.н. – Екатеринбург, 1992. С.11].

Действительно, товарная биржа не является представителем, поскольку по действующему законодательству не имеет права на самостоятельное совершение биржевых сделок, не может заниматься ни торговой, ни торгово-посреднической деятельностью в рамках биржевой торговли. Следовательно, биржевая деятельность – это особая форма посредничества, которая может осуществляться только в сфере организации биржевой торговли товарами.

Далее раскроем содержание понятия биржевая деятельность. Некоторые авторы считают, что биржевая деятельность связана только с организацией и регулированием биржевой торговли. Однако вряд ли с этим следует согласиться, поскольку организация и регулирование биржевой торговли это всего лишь часть деятельности товарной биржи. В одном из законопроектов «О биржах и биржевой деятельности» [Проект закона №97801734-2 «О биржах и биржевой деятельности» // СПС «Консультант-плюс] биржевая деятельность трактуется более широко: помимо организации и регулирования биржевой торговли, в нее включена деятельность участников биржевой торговли, биржевых расчетных палат их членов и клиентов. Такое толкование биржевой деятельности, вносит более широкое понимание в ее содержание по сравнению с действующим законодательством. Однако полагаем, что представленная в законопроекте совокупность всех элементов биржевой деятельности относится к основному ее элементу – организации и регулированию биржевой торговли.