Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности (Анализ особенностей рекламы).pdf
Добавлен: 25.05.2023
Просмотров: 198
Скачиваний: 2
- в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе;
- в сети Интернет, в том числе в доменном имени и при других способах адресации.
Наименованием места происхождения товара является обозначение, представляющее собой либо содержащее современное или историческое, официальное или неофициальное, полное или сокращенное наименование страны, городского или сельского поселения, местности или другого географического объекта, а также обозначение, производное от такого наименования и ставшее известным в результате его использования в отношении товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для данного географического объекта природными условиями и (или) людскими факторами. На использование этого наименования может быть признано исключительное право производителей такого товара (п. 1 ст. 1516 ГК РФ).
Положения п. 1 ст. 1516 ГК РФ применяются к обозначению, которое позволяет идентифицировать товар как происходящий с территории определенного географического объекта и, хотя не содержит наименования этого объекта, стало известным в результате использования данного обозначения в отношении товара, особые свойства которого отвечают указанным выше требованиям.
Согласно п. 2 ст. 1538 ГК РФ коммерческое обозначение может использоваться правообладателем для индивидуализации одного или нескольких предприятий. Для индивидуализации одного предприятия не могут одновременно использоваться два и более коммерческих обозначения.
Напомню: коммерческое обозначение не является фирменным наименованием и не подлежит обязательному включению в учредительные документы и ЕГРЮЛ, может использоваться для индивидуализации торговых, промышленных и других предприятий, принадлежащих юридическим лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, а также индивидуальным предпринимателям (п. 1 ст. 1538 ГК РФ).
Правообладателю в соответствии с п. 1 ст. 1539 ГК РФ принадлежит исключительное право на коммерческое обозначение, в том числе путем указания коммерческого обозначения на вывесках, бланках, в счетах и на иной документации, в объявлениях и рекламе, на товарах или их упаковках, если такое обозначение обладает достаточными различительными признаками и его употребление правообладателем для индивидуализации своего предприятия является известным в пределах определенной территории.
Исключительное право на коммерческое обозначение, включающее фирменное наименование правообладателя или отдельные его элементы, возникает и действует независимо от исключительного права на фирменное наименование на основании п. 1 ст. 1541 ГК РФ.
Коммерческое обозначение или отдельные элементы этого наименования могут быть использованы правообладателем в принадлежащем ему товарном знаке (п. 2 ст. 1541 ГК РФ). Коммерческое обозначение, включенное в товарный знак, охраняется независимо от охраны товарного знака.
Если различные средства индивидуализации (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение) оказываются тождественными или сходными до степени смешения и в результате такого тождества или сходства могут быть введены в заблуждение потребители и (или) контрагенты, то преимущество имеет то средство индивидуализации, исключительное право на которое возникло ранее (п. 6 ст. 1252 ГК РФ).
Размещение информации об изготовителе, исполнителе или продавце с использованием фирменного наименования организации, товарного знака, наименования места происхождения товара или коммерческого обозначения может иметь двойственный характер: с одной стороны, доводить такую информацию до сведения потребителей, с другой стороны, носить рекламный характер.
Следовательно, затраты на доведение такой информации до потребителя при налогообложении прибыли можно учесть в качестве рекламных расходов согласно подпункту 28 п. 1 и п. 4 ст. 264 НК РФ.
Информация должна отвечать основным критериям рекламы:
- предназначенность для неопределенного круга лиц;
- формирование или поддержание интереса к рекламируемой организации, товарам, идеям и начинаниям.
В Письме Минфина от 10.09.2007 г. N 03-03-06/3/17 разъясняется, что в случае если товарный знак, являющийся частью фирменного наименования организации и используемый ею на законных основаниях, отвечает основным критериям рекламы, то затраты на такую рекламу могут быть отнесены налогоплательщиком к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, на основании подпункта 28 п. 1 и п. 4 ст. 264 НК РФ как расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров, товарного знака.
В то же время в Письмах Минфина от 25.05.2005 г. N 03-06-05-04/139 и ФНС от 30.11.2004 г. N 22-2-14/1841@ "О порядке применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" указано, что такая информация об изготовителе, исполнителе или продавце, как фирменное наименование организации, место ее нахождения, режим работы и подобная, размещенная на вывесках, не является рекламой, поскольку п. 1 ст. 9 Закона РФ от 07.02.92 г. N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон N 2300-1) обязывает продавца (исполнителя) довести до сведения потребителя путем размещения на вывеске фирменного наименования (названия) своей организации, места ее нахождения (адреса) и режима ее работы. Таким образом, вывеска призвана донести до сведения неопределенного круга лиц определенную законом информацию. При этом если на вывеске размещается дополнительная информация, то ее необходимо квалифицировать как рекламную информацию.
На основании изложенного можно сделать вывод, что использование в рекламе исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, таких, как фирменное наименование организации, товарный знак, наименование места происхождения товара или коммерческое обозначение, относить к рекламным расходам, учитываемым в соответствии с подпунктом 28 п. 1 и п. 4 ст. 264 НК РФ, нужно очень осторожно.
Рекламные услуги, как и любые иные, облагаются НДС. Поэтому организации, занятые в сфере рекламы, выдают своим клиентам счета-фактуры на стоимость своих услуг, увеличенных на сумму налога.
Особенность исчисления НДС в части рекламных услуг состоит в том, что по некоторым видам рекламы к вычету налогоплательщик может взять не всю сумму "входного" налога, указанного в счете-фактуре исполнителя, а только в пределах лимита, установленного законодательством. Кроме того, некоторые рекламные расходы фирмы могут осуществлять в льготном налоговом режиме.
Рассмотрим отдельные нюансы обложения НДС рекламных расходов и льготы по рекламе.
"Рекламный" НДС, предъявленный к оплате налогоплательщику за услуги рекламы, относится к основному виду налоговых вычетов по НДС, установленному п. 2 ст. 171 НК РФ.
Если речь идет о рекламных расходах, учитываемых при налогообложении в полном объеме, то плательщик НДС на основании п. 2 ст. 171 НК РФ принимает весь "входной" налог к вычету в порядке, установленном ст. 172 НК РФ.
Для применения налогового вычета по рекламным расходам у него должны выполняться следующие условия:
- услуги рекламы использованы в деятельности, облагаемой НДС;
- рекламные услуги должны быть приняты к учету;
- имеется счет-фактура, выданный рекламной фирмой, оформленный в надлежащем порядке, и соответствующие первичные документы.
Если все указанные условия соблюдены, то плательщик НДС принимает к вычету сумму "входного" НДС по рекламным услугам.
Несколько иначе дело обстоит с нормируемыми рекламными расходами. Дело в том, что в п. 7 ст. 171 НК РФ содержится очень важное правило, касающееся налоговых вычетов по НДС: если в соответствии с главой 25 НК РФ расходы принимаются для целей налогообложения по нормативам, то суммы НДС по таким расходам подлежат вычету в размере, соответствующем указанным нормам.
Несмотря на то что правило о нормировании НДС закреплено п. 7 ст. 171 НК РФ, в котором речь идет о командировочных и представительских расходах налогоплательщика, Минфин распространяет его и на иные виды нормируемых расходов, в том числе и на расходы по рекламе, (Письма Минфина от 13.03.2012 г. N 03-07-11/68, от 17.02.2011 г. N 03-07-11/35 и др.). Раньше такую позицию поддерживали и налоговые органы (Письмо УФНС по г. Москве от 12.08.2008 г. N 19-11/75319).
Однако после того как Президиум ВАС РФ в Постановлении от 06.07.2010 г. N 2604/10 по делу N А75-5296/2009 указал, что правило п. 7 ст. 171 НК РФ касается исключительно командировочных и представительских расходов, точка зрения налоговиков изменилось на противоположную. Так, в Письме УФНС по г. Москве от 19.08.2013 г. N 13-11/083321@ отмечено, что вычет сумм "входного" налога в отношении иных нормируемых расходов применяется в полном объеме.
Но если исходить из того, что такая точка зрения изложена не в Письме ФНС, а Минфин настаивает на нормировании вычета по рекламным расходам, то у тех, кто не согласен с указанным подходом, всегда существуют определенные налоговые риски.
Если организация придерживается позиции Минфина в части применения вычета по нормируемым рекламным расходам, то размер вычета "входного" налога по ним придется "привязать" к нормативу расходов, установленному главой 25 НК РФ.
Пример 1.
Организация "А" в феврале 2014 года приобрела для проведения рекламной акции партию сувениров на сумму 35 400 руб., в том числе НДС - 5 400 руб.
Выручка за I квартал 2014 года составила 1 770 000 руб., в том числе НДС - 270 000 руб.
Исходя из этого, норматив расходов на рекламу в I квартале составил:
(1 770000 руб. - 270 000 руб.) х 1% = 15 000 руб.
Следовательно, сумма "входного" налога, которую организация "А" вправе принять к вычету в I квартале, составит:
15 000 руб. х 18% = 2 700 руб.
В бухгалтерском учете данные операции будут отражены следующим образом:
Дт 10 Кт 60 - 30 000 руб. - приобретены сувениры для проведения рекламной акции;
Дт 19 Кт 60 - 5 400 руб. - отражен НДС, предъявленный к оплате поставщиком при приобретении сувениров;
Дт 60 Кт 51 - 35 400 руб. - погашена задолженность перед поставщиком сувенирной продукции;
Дт 44 Кт 10 - 30 000 руб. - стоимость сувениров списана на проведение рекламной акции;
Дт 68 Кт 19 - 2 700 руб. - принят НДС к вычету в части норматива.
Размер вычета "входного" НДС по нормируемым рекламным расходам зависит от показателя выручки за отчетный (налоговый) период налогоплательщика. Налоговым периодом по налогу на прибыль, как известно, является календарный год, а выручка определяется нарастающим итогом. Это в свою очередь означает, что в течение года предельный размер нормируемых расходов может измениться, а следовательно, может увеличиться и размер налогового вычета по НДС.
Пример 2.
Во II квартале 2014 года у организации "А" нормируемых рекламных расходов не было, а выручка за полугодие составила 4 130 000 руб., в том числе НДС - 630 000 руб.
Норматив рекламных расходов за полугодие составил:
(4 130 000 руб. - 630 000 руб.) х 1% = 35 000 руб.
Следовательно, сумма "входного" налога по нормируемым рекламным расходам составила:
35 000 руб. х 18% = 6 300 руб.
Так как в I квартале плательщик НДС применил вычет в размере 2 700 руб., то во II квартале он может принять к вычету оставшуюся сумму "входного" налога в размере:
5 400 руб. - 2 700 руб. = 2 700 руб. по осуществленным нормируемым рекламным расходам.
На условиях примера видно, что к вычету плательщик НДС вправе принять только сумму "входного" налога в размере предела, определенного главой 25 НК РФ. Оставшаяся сумма "входного" налога и далее будет числиться на балансовом счете 19 "Налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям". Так как в течение налогового периода норматив увеличивается, то в течение года налогоплательщик сможет принять к вычету всю сумму налога по нормируемым рекламным расходам, при условии, что размер нормируемых рекламных расходов "уложится" в 1% от выручки налогоплательщика. В противном случае сверхнормативный НДС на основании п. 49 ст. 270 НК РФ придется списать за счет собственных средств налогоплательщика.
Аналогичный алгоритм применения вычета по сумме "входного" налога в части рекламных расходов приведен в Письме Минфина от 06.11.2009 г. N 03-07-11/285.
На мой взгляд, в целях снижения трудоемкости в части НДС по нормируемым рекламным расходам плательщик НДС может воспользоваться следующим приемом: в течение года он может накапливать такой НДС на специальном субсчете, открытом к балансовому счету 19 "Налог на добавленную стоимость по приобретенным ценностям", а вычет применить исходя из норматива предельных расходов, определенного в конце года.
С точки зрения главы 21 НК РФ такой прием не может рассматриваться в качестве нарушения, ведь интересы бюджета от этого не страдают, тем более что применение налоговых вычетов - это право налогоплательщика, а не обязанность.
Кроме того, о возможности применения налогового вычета в течение трех лет с момента окончания соответствующего налогового периода, в котором у плательщика НДС появилось право на его применение, говорит и Минфин в Письме от 01.10.2009 г. N 03-07-11/24. Согласны с таким подходом и судебные органы, на что указывает Постановление Президиума ВАС РФ от 15.06.2010 г. N 2217/10 по делу N А12-8514/08-С36.
Теперь поговорим о безвозмездной передаче товаров в целях рекламы.
Организации и индивидуальные предприниматели в период проведения рекламных акций довольно часто раздают участникам рекламных мероприятий различные подарки, сувениры, причем делают это бесплатно.