Файл: Общество с ограниченной ответственностью (Понятие и особенности правового регулирования деятельности общества с ограниченной ответственностью).pdf

В обществе с ограниченной ответственностью очередное общее собрание участников проводится в сроки, определенные уставом общества, но не реже чем один раз в год, а уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года (ст. 34 ФЗ «Об ООО»).

До сих пор спорным в судебной практике является вопрос о возможности внесения в устав общества с ограниченной ответственностью положения о необходимости принятия решений участниками общего собрания единогласно по отдельным вопросам, если в соответствии с законом единогласия для принятия решений по этим вопросам не требуется.

Существует две позиции судов относительно данного вопроса:

Позиция первая заключается в том, что в уставе может быть предусмотрена необходимость принятия единогласного решения участников общего собрания по тем вопросам, для которых закон не требует единогласного решения. Притом суды в рамках данной позиции исходят из того, что перечень вопросов, требующих единогласного решения всеми участниками общества, в уставе может быть расширен путем включения в него и иных вопросов, а в ФЗ «Об ООО» не определен верхний предел голосов для принятия решений. Пример из практики:^[17] «...Гражданин обратился в Арбитражный суд Приморского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью и налоговому органу о признании недействительным решения общего собрания участников общества и решения инспекции о государственной регистрации внесения изменений в сведения о юридическом лице.

На общем собрании участников общества было принято решение об избрании нового генерального директора общества, в следствии, на принятие данного решения подано 65 % голосов от общего числа голосов участников общества, при этом пунктом 9.3 устава общества было определено, что решения по вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания, принимаются всеми участниками единогласно.

Несмотря на отказ нижестоящих судов в удовлетворении требований истца на основании того, что перечень вопросов, решения по которым принимаются всеми участниками общества с ограниченной ответственностью единогласно, установлен императивной нормой (абз. 2 п. 8 ст. 37 ФЗ «Об ООО») и является исчерпывающим, и Закон не допускает возможности предусмотреть в уставе данного общества иные вопросы, требующие единогласного решения его участников, Президиум Высшего Арбитражного Суда постановил, что согласно п. 8 ст. 37 ФЗ «Об ООО» решения по вопросам, указанным в подп. 2 п. 2 ст. 33 Федерального закона, а также по иным вопросам, определенным уставом общества, принимаются большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена Законом или уставом общества.

Таким образом, из содержания данной нормы следует, что общество с ограниченной ответственностью в уставе может предусмотреть более высокий процент голосов для принятия решений по всем вопросам, отнесенным к компетенции общего собрания участников. При этом увеличение количества голосов, которые требуются для принятия решения, может осуществляться в том числе путем указания на необходимость единогласия всех участников общества...^[18]

Позиция вторая гласит, что в уставе не может быть предусмотрено единогласное решение общего собрания участников по тем вопросам, для которых закон не предусматривает единогласного решения.

В соответствии с п. 1 ст. 181.2 ГК РФ решение собрания считается принятым, если за него проголосовало большинство участников собрания и при этом в собрании участвовало не менее 50 % от общего числа участников общества. Таким образом, для общества с ограниченной ответственностью помимо кворума для принятия решения установлен кворум, необходимый для признания собрания правомочным. При этом в отношении единогласного голосования суд исходит из того, что Закон об обществах с ограниченной ответственностью в императивном порядке устанавливает случаи, когда необходимо принять решения всеми участниками общества единогласно. В остальных случаях решения принимаются простым или квалифицированным большинством голосов от общего числа участников общества.

Пример из практики:^[19] «...Суд апелляционной инстанции правомерно посчитал положения последнего абзаца пункта 8.1 и пункт 8.5.6 Устава Общества, требующий единогласия всех участников общества при принятии решения об образовании исполнительных органов общества, противоречащим нормам Федерального закона «Об ООО», который в императивном порядке устанавливает случаи необходимости принятия решения всеми участниками общества единогласно (п. 8 ст. 37).

В остальных случаях решения принимаются простым или квалифицированным большинством голосов от общего числа участников общества. В аналогичной ситуации, при наличии в уставе положения о единогласном принятии решений общим собранием участников общества суды удовлетворяли в полном объеме исковые требования в случаях отсутствия кворума на них.

Поэтому, в обществе с ограниченной ответственностью решения и состав участников подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно. И при этом важно, чтобы избранный способ удостоверения решений предотвращал возможный отказ любого участника от подписания решения. В противном случае, например, участник, голосовавший против какого-либо решения на собрании, может заблокировать оформление решения общего собрания.

Цели, ради которых были введены данные ограничения в законодательство, также связаны с предотвращением недружественных и незаконных захватов управления в корпорации путем фальсификации результатов голосования по важнейшим вопросам функционирования юридического лица.

Несмотря на то, что гражданское законодательство об обществах с ограниченной ответственностью отличается достаточной стабильностью на протяжении долгого времени, на практике встречаются отдельные вопросы по управлению обществом, не нашедшие прямого ответа как в законодательстве из- за неоднозначного толкования, так и в судебной практике из-за отсутствия единообразия применения законодательства. Прежде всего, это касается вопросов назначения и отстранения от должности единоличного исполнительного органа.

Конечно, не возникает никаких проблем, когда участники общества имеют единую позицию как относительно общей стратегии, текущих вопросов осуществления обществом его хозяйственной деятельности, так и кандидатуры единоличного исполнительного органа. Однако в условиях владения практически равными долями и, следовательно, равным количеством голосов на общем собрании в случаях, когда по указанным вопросам «в участниках согласия нет», и при этом среди них ведется борьба за контроль над обществом, назначение и смена единоличного исполнительного органа становится краеугольным камнем^[20].

Выводы по итогам главы 1

1. Обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли, также участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

2. Как организация, основанная на объединении капиталов, общество с ограниченной ответственностью (наряду с акционерным обществом) традиционно противопоставляется хозяйственным товариществам, являющимся объединениями лиц.

3. Основными чертами, определяющими привлекательность данной организационно-правовой формы предпринимательской деятельности по сравнению с хозяйственными товариществами, является то, что участники общества не несут ответственности своим имуществом по его обязательствам, а также не обязаны лично участвовать в делах общества. Возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью вклада участника в уставный капитал общества.

4. По сравнению с акционерным обществом общество с ограниченной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для функционирования малого и среднего капитала, также нормы, регулирующие создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, являются в значительной мере диспозитивными. Учредительными документами общества, при необходимости, на участников могут возлагаться определенные обязанности личного участия в деятельности общества, а также от общества по общему правилу не требуется публиковать сведения о результатах ведения его дел.

5. Основные изменения, в частности, организации органов управления общества с ограниченной ответственностью сводиться к ряду уточнений, касающихся в основном компетенции общего собрания и совета директоров, возможности передачи полномочий исполнительного органа управляющему без прямого указания в Уставе, а также нескольких положений относительно порядка оспаривания решений органов управления обществом. Очевидно, нововведения не претендуют на статус «революционных», и основные принципы работы органов управления общества с ограниченной ответственностью остались прежними.

2. Создание общества с ограниченной ответственностью

2.1 Учреждение общества с ограниченной ответственностью

Сообщая по порядку учреждения общества с ограниченной ответственностью необходимо подчеркнуть, то, что этот порядок определяется ст. 11 Закона «Об ООО».

Данной статьей развиваются нормы, которые установлены 1 ст. 89 Гражданского Кодекса РФ, а так же учитывает нормотворческую практику, сложившуюся в процессе их реализации. Данной статьей регулируется порядок создания ООО при помощи его учреждения.

Нормы ст. 11 Закона об ООО, императивные, хотя последовательность в расположении норм данной статьи совпадает не полностью с той последовательностью конкретных действий со стороны учредителей, создающих общество на практике.

Соответственно п. 1 ст. 11 Закона об ООО, учредителями общества утверждаются устав ООО, который является учредительным документом общества с ограниченной ответственностью.

При этом, содержание устава общества с ограниченной ответственностью определяет ст. 12 Закона об ООО.

Последовательность действий учредителей при создании ООО представляется в общем виде следующим образом:

- реализация подготовки проекта устава ООО и прочих проектов решений по вопросам, которые указаны в п. 1 ст. 11 Закона об ООО;

- обеспечение согласования разногласий, а так же окончательна подготовка редакции документов;

- реализация подготовки собрания учредителей по вопросам, которые связаны с принятием решений об:

а) избрании исполнительных органов ООО,

б) утверждении денежной оценки вкладов вносимых участниками ООО, в случае их внесении в не денежной форме,

в) прочих необходимых решений по утверждению устава общества,

-г) определение даты, времени, места и формата ведения данного собрания;

- реализация проведение собрания учредителей, а так же, по обеспечению принятия на собрании решений по вышеуказанным вопросам, при соблюдении требований п. 1 ст. 11 Закона ООО,

- реализация утверждения устава ООО;

- реализация открытия счета в банке, а так же внесения необходимых частей вкладов в уставный капитал создаваемого ООО в соответствии с законодательство;

- реализация оплаты государственной пошлины,

- реализация представления учредительных и прочих необходимых документов в орган по государственной регистрации юридических лиц.

При решении учредителей общества по вопросам, которые указаны в п. 1 ст. 11 Закона, они могут оформляться письменно, как самостоятельные документы, которые являются приложениями к протоколу собрания учредителей или быть непосредственно записаны в протокол.

В случае, если общество имеет одного учредителя, он может письменно оформить решение о создании общества и подписать его, в случае же, когда таковой учредитель, юридическое лицо, ему также необходимо удостоверение этого решения круглой печатью.

В случае, если ООО будет учреждено одним лицом, в решении по учреждению ООО можно отразить:

- непосредственный факт по учреждению общества с определенным фирменным наименованием, а так же, местом нахождения;

- непосредственный факт по утверждению устава общества;

- отражение принципов образования органов управления общества, на основании которых готовится соответствующий раздел устава, - непосредственный факт по принятию учредителем на себя обязанностей по единоличному исполнению задач исполнительного органа ООО, в случае, если данное обстоятельство имеет место,