Файл: Признаки и функции договорных конструкций.pdf

его реальность. Выявлены следующие отличия опционного договора от предварительного.

Во-первых, в отличие от предварительного договора, из опционного соглашения право на заключение сделки приобретает лишь одна сторона.

Во-вторых, это право приобретается за плату, которая не входит в цену будущего договора. В-третьих, конкретный опционный договор в отличие от предварительного не порождает обязанности заключить договор у держателя опциона.

В-четвертых, в отличие от стороны предварительного договора, чье право нарушено, держателю опциона нет нужды в обращении в суд за принудительным заключением договора.

В-пятых, в рассматриваемых договорных конструкциях различным является порядок реализации права на заключение договора.

Сделан вывод о необходимости закрепить в качестве объекта гражданских прав право выбора на заключение договора. Предложено также применять специальную договорную конструкцию опционного договора для оформления договорных отношений по бронированию.

Абонентские договоры нельзя ставить в один ряд с договорами на передачу имущества, на выполнение работ, на оказание услуг и т.п. Применение термина «абонентский» говорит лишь о специфике конкретного договора. Невозможной является ситуация, когда абонентский договор консенсуальный, а конкретный договор, к которому он применяется, реальный. У законодательной модели абонентского договора нет и не может быть своего предмета. Абонентский договор нельзя признать потестативной сделкой.^[22]

Считаем некорректным отождествлять абонентский договор с договором с исполнением по требованию. Следует учитывать специфику права требования исполнения в затребованном объеме, которая проявляется в том, что: это право не прекращается разовым исполнением и существует длительный период времени; его содержанием является выбор требовать или не требовать исполнения. Именно за возможность такого выбора и взимается абонентская плата, само исполнение, как правило, оплачивается отдельно. Но аналогичное право выбора может быть предоставлено и на безвозмездной основе. Абонентские договоры являются лишь одной из разновидностей обязательств с исполнением по требованию. На наш взгляд, под договором с исполнением по требованию следует понимать договор, предоставляющий одной стороне (абоненту) право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованном количестве (объеме) либо на иных условиях, определяемых абонентом.

Договор с исполнением по требованию, предусматривающий внесение абонентом определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за полученное право требования, следует именовать абонентским договором.^[23]

Заключение

В условиях экономических преобразований и реформирования законодательства одной из ключевых задач отечественной правовой науки является переосмысление значения договора для обслуживания хозяйственного оборота, поскольку это важно для организации процесса общественного производства и управления им, для обеспечения оптимального согласования различных экономических интересов. Осознание таких функций договорных конструкций требует формирования нового подхода к нему в сфере хозяйствования с учетом динамики развития отношений, которые этот договор упорядочивает.

Необходимость учета особенностей (специфики) хозяйственно-договорных связей при осуществлении в отношении них регулирующего воздействия актуализирует необходимость дальнейшего углубления процесса функциональной специализации договорных цивилистических конструкций. В свою очередь, предоставление научно обоснованных рекомендаций по модернизации действующего законодательства в сфере заключения и исполнения хозяйственных договоров требует тщательного научного анализа, в частности, предусматривает выполнение монографических исследований различных аспектов договорной тематики.

Вопросы типизации коммерческих сделок, несомненно, являются наиболее обсуждаемой правовой проблемой среди специалистов. Данная проблематика имеет весьма важное практическое значение, так как активно развивающиеся экономические отношения опережают становление гражданского законодательства в данной области, что вынуждает коммерсантов создавать наиболее приемлемые формы коммерческих сделок, вырабатывая произвольные договорные конструкции, которые не всегда можно увязать с правилами бухгалтерского учета и налоговой политики государства. Эти обстоятельства также затрудняют определение типа и вида договора и, соответственно, особенностей его заключения и исполнения при возникновении споров между сторонами сделки и третьими лицами. 

Регулирование отношений гражданско-правового характера осуществляется не только в нормативном порядке, но и индивидуальным способом – соглашениями их участников. В связи с многообразием таких отношений, их постоянным развитием гражданское право не устанавливает исчерпывающего перечня договоров. Участники гражданского оборота свободны в заключении договоров как предусмотренных, так и не предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также смешанных договоров. Договоры, не предусмотренные законом и иными правовыми актами, именуются учеными как аномальные, безымянные, нетипичные, договоры необычного содержания, непоименованные. Наибольшее распространение в юридической литературе получил последний термин. Заключение непоименованных договоров объективно обусловлено возникновением у субъектов правоотношений новых экономических потребностей, вызванных, в частности, развитием научно-технического прогресса, использованием информационно-телекоммуникационных сетей, появлением объектов, не предусмотренных действующим законодательством, усилением конкуренции между хозяйствующими субъектами, которые вынуждены осуществлять постоянный поиск новых направлений деятельности. В связи с этим гражданское законодательство неизбежно «отстает» от развития экономики и нуждается в совершенствовании. Более того, на современном этапе осуществляется его реформирование в соответствии с Концепции, одобрен- ной Советом при Президенте РФ по кодификации и совершенствованию гражданского законодательства 7 октября 2009 г.

Итак, договорные конструкции – это договоры между субъектами предпринимательского права, которые либо не описаны в ГК, либо состоят из нескольких закрепленных в ГК договоров.

Список использованных источников:

Нормативно-правовые акты.

1. Конституция Российской Федерации (принята народным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание законодательства РФ, 2014, № 31, ст. 4398.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть I): Кодекс от 30.11.1994 г. № 51-ФЗ с изм. и доп. от 8 марта 2015 г. N 42-ФЗ / Российская газета, № 238-239, 08.12.1994 г.
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть II): Кодекс от 26.01.1996 г. № 14-ФЗ с изм. и доп. от 18.07.2011 г. № 216-ФЗ / Российская газета, № 23, 24, 25, 07, 08.01.1996 г.
4. Федеральный закон Российской Федерации от 24 июля 2007 г. N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" (в ред. от 23.07.2013) / Российская газета, № 4427. 31.07.2007
5. Указ Президента Российской Федерации от 15 мая 2008 г. N 797 "О неотложных мерах по ликвидации административных ограничений при осуществлении предпринимательской деятельности" / Российская газета, № 4662. 17.05.2008

Научная литература

1. Асаул, А.К. Организация предпринимательской деятельности / А.К. Асаул. – М.: АНО ИПЭВ, 2010. – 336 с.
2. Большухина, И.С. Основы предпринимательской деятельности / И.С. Большухина. – М.: Аргус, 2010. – 252 с.
3. Витрянский В.В. Некоторые аспекты учения о гражданско-правовом договоре в условиях реформирования гражданского законодательства // Проблемы развития частного права. – 2011. - № 1. – с. 21-28
4. Голубева, Т.М. Основы предпринимательской деятельности / Т.М. Голубева. – М.: Форум, 2012. – 240 с.
5. Гомков А.Б. Опцион на заключение договора и опционный договор. Применение новых конструкций на практике // Государство и право. – 2015. - № 10. – с. 20-24
6. Дидикина Ю.Б. Правовая природа опционного договора // Актуальные проблемы гуманитарных и социологических исследований в XXI веке. – 2012. - № 3. – с. 44-49
7. Жужжалов М.Б. Юридическая природа договорных конструкций в арбитражной практике и проекте поправок в Гражданский кодекс Российской Федерации // Арбитражные споры. - 2011. - № 4. с.145 - 154.
8. Иванов С.Д. Новые договорные конструкции в ГК РФ // Предпринимательство и право. – 2015. - № 11. – с. 33-38
9. Кирилловых, А.А. Предпринимательское право / А.А. Кирилловых. – М.: Деловой двор, 2013. – 404 с.
10. Круглова Н.Ю. Хозяйственное (предпринимательское) право / Н.Ю. Круглова. – М.: Юрайт, 2015. – 896 с.
11. Лебедев С.С. Смешанный договор по проекту изменений в ГК РФ. Плюсы и минусы нового соглашения сторон // Арбитражная практика. - 2013. - № 8. - с. 48 – 55
12. Логинов П. Смешанный договор // Право и экономика. - 2015. - № 11. - с. 26 – 31
13. Макарчук С.О. О значении понятия «договорная конструкция» в условиях реформирования гражданского законодательства // Вестн. Моск. ун-та МВД России. - 2013. - № 4. - с. 69 – 72
14. Меньшенин П.А. Предварительный договор в российском гражданском праве // Государство и право. – 2013. - № 9. – с. 41-46
15. Морозов С.Ю. Специальная договорная конструкция опционного договора // Вестник ТвГУ. – Серия: право. – 2015. - № 1. – с. 65-73
16. Речкин Р.В. Договорная (цивилистическая) конструкция в системе гражданского права // Арбитражная практика. - 2011. - № 9. – с. 26 - 31.

Приложение 1

Рис. 1.

Усредненные показатели договорной конструкции

Приложение 2

Рис. 2. Новые договорные конструкции в ГК РФ

1. Кирилловых, А.А. Предпринимательское право / А.А. Кирилловых. – М.: Деловой двор, 2013. – с. 205 ↑

2. Кирилловых, А.А. Предпринимательское право / А.А. Кирилловых. – М.: Деловой двор, 2013. – с. 206 ↑

3. Голубева, Т.М. Основы предпринимательской деятельности / Т.М. Голубева. – М.: Форум, 2012. – с. 138 ↑

4. Большухина, И.С. Основы предпринимательской деятельности / И.С. Большухина. – М.: Аргус, 2010. – с. 141 ↑

5. Большухина, И.С. Основы предпринимательской деятельности / И.С. Большухина. – М.: Аргус, 2010. – с. 142 ↑

6. Голубева, Т.М. Основы предпринимательской деятельности / Т.М. Голубева. – М.: Форум, 2012. – с. 139 ↑

7. Речкин Р.В. Договорная (цивилистическая) конструкция в системе гражданского права // Арбитражная практика. - 2011. - № 9. – с. 28 ↑

8. Речкин Р.В. Договорная (цивилистическая) конструкция в системе гражданского права // Арбитражная практика. - 2011. - № 9. – с. 29 ↑

9. Макарчук С.О. О значении понятия «договорная конструкция» в условиях реформирования гражданского законодательства // Вестн. Моск. ун-та МВД России. - 2013. - № 4. - с. 70 ↑

10. Макарчук С.О. О значении понятия «договорная конструкция» в условиях реформирования гражданского законодательства // Вестн. Моск. ун-та МВД России. - 2013. - № 4. - с. 71 ↑

11. Круглова Н.Ю. Хозяйственное (предпринимательское) право / Н.Ю. Круглова. – М.: Юрайт, 2015. – с. 511 ↑

12. Круглова Н.Ю. Хозяйственное (предпринимательское) право / Н.Ю. Круглова. – М.: Юрайт, 2015. – с. 512 ↑

13. Специальная договорная конструкция опционного договора // Вестник ТвГУ. – Серия: право. – 2015. - № 1. – с. 66 ↑

14. Иванов С.Д. Новые договорные конструкции в ГК РФ // Предпринимательство и право. – 2015. - № 11. – с. 35 ↑

15. Дидикина Ю.Б. Правовая природа опционного договора // Актуальные проблемы гуманитарных и социологических исследований в XXI веке. – 2012. - № 3. – с. 45 ↑

16. Дидикина Ю.Б. Правовая природа опционного договора // Актуальные проблемы гуманитарных и социологических исследований в XXI веке. – 2012. - № 3. – с. 46 ↑

17. Гомков А.Б. Опцион на заключение договора и опционный договор. Применение новых конструкций на практике // Государство и право. – 2015. - № 10. – с. 22 ↑

18. Гомков А.Б. Опцион на заключение договора и опционный договор. Применение новых конструкций на практике // Государство и право. – 2015. - № 10. – с. 23 ↑

19. Речкин Р.В. Договорная (цивилистическая) конструкция в системе гражданского права // Арбитражная практика. - 2011. - № 9. – с. 30 ↑

20. Витрянский В.В. Некоторые аспекты учения о гражданско-правовом договоре в условиях реформирования гражданского законодательства // Проблемы развития частного права. – 2011. - № 1. – с. 26 ↑

21. Витрянский В.В. Некоторые аспекты учения о гражданско-правовом договоре в условиях реформирования гражданского законодательства // Проблемы развития частного права. – 2011. - № 1. – с. 27 ↑

22. Меньшенин П.А. Предварительный договор в российском гражданском праве // Государство и право. – 2013. - № 9. – с. 45 ↑

23. Меньшенин П.А. Предварительный договор в российском гражданском праве // Государство и право. – 2013. - № 9. – с. 45 ↑