Файл: Признаки и функции договорных конструкций.pdf

Введение

Актуальность. В условиях экономических преобразований и реформирования законодательства одной из ключевых задач отечественной правовой науки является переосмысление значения договора для обслуживания хозяйственного оборота, поскольку это важно для организации процесса общественного производства и управления им, для обеспечения оптимального согласования различных экономических интересов. Осознание таких функций договорных конструкций требует формирования нового подхода к нему в сфере хозяйствования с учетом динамики развития отношений, которые этот договор упорядочивает.

Необходимость учета особенностей (специфики) хозяйственно-договорных связей при осуществлении в отношении них регулирующего воздействия актуализирует необходимость дальнейшего углубления процесса функциональной специализации договорных цивилистических конструкций. В свою очередь, предоставление научно обоснованных рекомендаций по модернизации действующего законодательства в сфере заключения и исполнения хозяйственных договоров требует тщательного научного анализа, в частности, предусматривает выполнение монографических исследований различных аспектов договорной тематики.

Степень исследованности: сложность в исследовании договорных конструкций связано с существованием достаточно устойчивой позиции, юридические средства, которые используются в одной сфере правового регулирования (частной), не могут быть применены в другой (публичной) и - наоборот. Эта ситуация привела к тому, что анализ договорной конструкции как способа правового воздействия на отношения, составляющие предмет предпринимательского права, остается на невысоком теоретическом уровне. Однако, не смотря на сложившуюся ситуацию, проблему продвигают следующие авторы: М.М. Агарков, С. С. Алексеев, Н.Г. Александров, С.В. Бошно, М.И. Брагинский и т.д.

Цель и задачи исследования. Целью исследования является определение правовой природы договорных конструкций в сфере предпринимательского регулирования, выяснения сущности, а также обоснование возможности и целесообразности существования договорных конструкций в процессе регулирования движения публичных и частных правоотношений.

Для достижения этой цели поставлены следующие задачи:

выяснить правовую природу договорных конструкций, возникающих в процессе гражданско-правовой системы регулирования;

определить предпосылки применения договорных конструкций;

---

обобщить и систематизировать подходы к определению места и роли договорных конструкций.

Объектом исследования выступают общественные отношения, возникающие в процессе формирования, распределения и использования договорных конструкций в рамках регулирования предпринимательских правоотношений.

Предметом исследования являются научные исследования по проблеме правовой природы и структуры договорных конструкций.

Методы исследования. Методологическую основу составляет совокупность общих и специальных методов научного познания, использование которых позволило достичь поставленной цели и обеспечить научную достоверность и четкость полученных результатов. К таковым относятся метод научной абстракции, сравнительного правоведения, сопоставления субъективных и объективных элементов, метод диспозитивного регулирования.

Структура работы:

- введение, главы в количестве двух единиц, заключение, список использованной литературы, приложение.

1. Теория договорных конструкций предпринимательского права

1.1. Понятие и назначение договорных конструкций предпринимательского права

В цивилизованном обществе обязательно должны существовать правовые инструменты, которые обеспечивают оборот материальных благ, использования интеллектуальных благ с целью постоянного обеспечения его социально-экономического развития. Одним из наиболее эффективных правовых инструментов в решении этих задач является договор, который имеет многовековую историю своего существования. Еще в Древнем Риме договор стал основной правовой формой товарооборота. Понятно, что в разные периоды развития общества в соответствии менялись его значение и функции. По мнению А.А. Кирилловых не является исключением и современный период, поскольку договор выполняет роль эффективного инструмента в реализации рыночных реформ и повышение фактического состояния эффективности и целесообразности предпринимательской сферы (как малое так и среднее предпринимательство).^[1]

---

Любой гражданско-правовой договор опосредует отношения между участниками гражданского оборота, являясь формой установления хозяйственных связей между ними, определяет их взаимные права, обязанности и ответственность, служит гарантией исполнения контрагентами своих обязательств. Договорные конструкции не ограничиваются теми, что установлены гражданским законодательством, поскольку в силу ст. 421 ГК РФ стороны вправе заключать любые договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные законом и иными правовыми актами. Одним из непоименованных является так называемый рамочный договор.

Специальная договорная конструкция - гражданско-правовая форма выражения нормативной схемы регулирования, созданная в результате мысленного абстрактного обобщения однородных признаков, находящихся с нею в отношении соответствия конкретных договоров, и содержащая универсальное определение законодательной модели таких договоров, специальные требования к их субъектному составу и содержанию, а также к юридическим процедурам их заключения и (или) исполнения, расторжения.

Специальные договорные конструкции выполняют следующие функции:

1) нормативно-регулятивную;

2) интерпретаторскую и объясняющую;

3) объективации (формализации) права, проявляющуюся в формализации обобщенных признаков конкретных гражданско-правовых договоров;

4) обеспечения выполнения функций гражданского права;

5) формирования законодательной основы для регулирования типовых договорных отношений;

6) защитную;

7) программно-координационную;

8) прогнозирования поведения участников конкретных договорных отношений;

9) критериальную, позволяющую осуществлять проверку правильности применения к конкретному гражданско-правовому договору соответствующей законодательной модели;

10) предоставления новых инструментальных возможностей;

11) упорядочивания норм гражданского права.^[2]

Т.М. Голубева указывает, что совокупность обозначенных функций представляет собой многоуровневую систему. В частности, подчиненными функции предоставления новых инструментальных возможностей являются следующие функции, занимающие более низкое положение в системной иерархии:

1) функция предоставления субъективного права требования;

2) функция предоставления секундарного права;

3) функция предоставления возможности реализовать правоспособность. Первая функция свойственна договору присоединения, абонентскому, предварительному, рамочному и опционному договорам. Вторую функцию реализуют через специальную договорную конструкцию в пользу третьего лица. Третья функция свойственна публичному договору.

---

Из пяти специальных договорных конструкций, выполняющих функцию предоставления субъективного права требования, четыре (предварительный, рамочный, абонентский и опционный договоры) направлены на заключение либо исполнение гражданско-правовых договоров в будущем. Наиболее значимой классификацией названных четырех специальных договорных конструкций является дифференциация в зависимости от вида регулируемых отношений. В этой связи выделяются две классификационные группы:

1) конструкции, охватывающие организационные договоры (предварительный и рамочный);

2) конструкции, охватывающие имущественные договоры (опционный и абонентский).^[3]

Специальную договорную конструкцию предварительного договора следует соотносить с конкретным предварительным договором как законодательную модель и объект моделирования. Предлагается усовершенствовать специальную договорную конструкцию предварительного договора, расширив спектр основных договоров, к которым она может применяться.

Предварительный договор, вопреки имеющей место в литературе точке зрения, не следует относить к потестативным сделкам. Нельзя согласиться с мнением отдельных ученых о том, что из предварительного договора возникают секундарные права.

Предметом опционного договора является право выбора, а не секундарное право на акцепт безотзывной оферты, которое содержит опцион.

В целях более точного определения предмета опционного договора предлагается законодательно закрепить следующее его определение: по опционному договору (опциону) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне безусловное право выбора заключить или не заключать договор на условиях, предусмотренных опционом.

Необходимо закрепить в качестве объекта гражданских прав право выбора на заключение договора.

Специальная договорная конструкция опционного договора пригодна для оформления договорных отношений по бронированию.

Дана критическая оценка высказанных в юридической литературе точек зрения о признании опционного договора односторонним возмездным предварительным договором, о потестативности опционного договора и о его реальности.

Абонентский договор является одной из разновидностей договора с исполнением по требованию. Специальная договорная конструкция договора с исполнением по требованию должна содержать следующее определение: под договором с исполнением по требованию понимается договор, предоставляющий одной стороне (абоненту) право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованном количестве (объеме) либо на иных условиях, определяемых абонентом.^[4]

---

Договор с исполнением по требованию, предусматривающий внесение абонентом определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за полученное право требования следует именовать абонентским договором.

Специальная договорная конструкция договора с исполнением по требованию может быть применена только к консенсуальным договорам. Невозможна ситуация, когда абонентский договор консенсуальный, а абонентская вариация конкретного договора является реальной, поскольку речь идет об одном и том же договоре.

Договоры с исполнением по требованию не являются потестативными сделками, но порождают потестативные обязательства.

Под рамочным организационным договором понимается долгосрочное соглашение двух или более лиц, определяющее наиболее общие условия возникновения и (или) исполнения на систематической основе в будущем иных обязательств либо абсолютных правоотношений, как правило, между теми же лицами.

Договор с открытыми условиями может не обладать признаками специальной договорной конструкции рамочного договора.

На основании теоретических выводов предлагается сформулировать следующие предложения по совершенствованию законодательных моделей специальных договорных конструкций:

Внести следующие изменения в п. 1 ст. 429 ГК РФ: «По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем основной договор, как то: договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг, организационный договор и т.п. на условиях, предусмотренных предварительным договором».^[5]

Статью 429 ГК РФ, посвященную специальной договорной конструкции абонентского договора, изложить следующим образом:

Под договором с исполнением по требованию понимается договор, предоставляющий одной стороне (абоненту) право требовать от другой стороны (исполнителя) предоставления предусмотренного договором исполнения в затребованном количестве (объеме) либо на иных условиях, определяемых абонентом.

При одностороннем отказе абонента от исполнения договора, предусматривающего внесение абонентом определенных, в том числе периодических, платежей или иного предоставления за полученное право требования (абонентский договор) по причинам, за которые исполнитель не отвечает, должна быть отнесена абонентская плата пропорционально периоду фактического обладания абонентом правом требования до окончания договора, из расчета на последний день месяца, в котором был расторгнут договор.

---