Файл: Рекламная деятельность,её правовое регулирование.pdf

Законодатель устанавливает запрет на ссылку в рекламе, что рекламируемый продукт одобрен органами государственной власти или местного самоуправления, их должностными лицами, тем самым предупреждает противоправное вмешательство в рекламные отношения со стороны властных органов и их представителей.^[51]

Запрет установлен и на использование и распространение посредством радио-, теле-, видео-, аудио- и киноиндустрии скрытой рекламы, под которой понимается реклама, оказывающая не осознаваемое потребителями воздействие на их сознание, в том числе через использование специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами.^[52]

Что касается запретов на размещение, распространение рекламы, то такие запреты установлены на размещение рекламы в учебной литературе, предназначенной для обучения детей, школьных дневниках и тетрадях, на платежных документах для внесения платы за жилое помещение и коммунальные услуги; на распространение рекламы, содержащей информацию, запрещенную для распространения среди детей; и другие.

Следует отметить, что ряд установленных законодателем запретов обусловлен необходимостью защиты несовершеннолетних с целью избежать различного рода злоупотреблений их доверием в связи с отсутствием или недостатком у них жизненного опыта. Такие запреты установлены в отношении информации, дискредитирующей родителей и воспитателей; создающей искаженное представление о доступности товара; формирующей комплекс неполноценности у лиц, не обладающих рекламируемым товаром; побуждающей к совершению действий, представляющих угрозу жизни и здоровью; иной информации.

Федеральный закон «О рекламе» закрепляет перечень товаров, реклама которых не допускается. Обращает на себя внимание тот факт, что такой перечень является исчерпывающим и не подлежит расширительному толкованию, т.е. является закрытым. В юридической литературе товары, вошедшие в данный перечень, делят на две группы.^[53]

Первую группу составляют товары, изъятые из оборота или ограниченные в обороте. Это наркотические средства и психотропные вещества; взрывчатые вещества и материалы; органы и ткани человека в качестве объектов купли-продажи; табак, табачная продукция и курительные принадлежности; медицинские услуги по искусственному прерыванию беременности. В первую группу также входят товары, производство и (или) реализация которых запрещены законодательством Российской Федерации.

Вторая группа включает товары, выпущенные в свободное обращение, однако требующих для ввода в рыночный оборот соблюдения определенных процедур.^[54] К их числу законодатель отнес товары, подлежащие государственной регистрации (например, объекты недвижимости), обязательной сертификации или иному обязательному подтверждению соответствия требованиям технических регламентов, а также товары, требующие для своего производства или реализации получения лицензии или иного специального разрешения.

Бесспорным является то, что во всяком случае производства, размещения и распространения рекламы соблюдение требований российского рекламного законодательства является обязательным.

Таким образом, в рекламном законодательстве сформулированы конкретные нормы, призванные обеспечивать должное качество содержания и распространения рекламы с точки зрения ее соответствия целям рекламной информации. Реклама, не соответствующая требованиям законодательства, является ненадлежащей.

3. Договорное регулирование предпринимательской деятельности в сфере рекламы

Важнейшим правовым средством упорядочивания отношений между субъектами рекламной деятельности является договор, порождающий взаимные права и обязанности сторон.

Договоры, содержащие обязательства по производству и (или) распространению рекламы, в юридической литературе рассматриваются и как наиболее распространенные юридические факты, с которыми закон связывает возникновение обязательства по оказанию рекламных услуг.

Целью таких договоров, по мнению Жуковской Л.М. является эффективное распространение рекламной информации в любой форме, с помощью любых средств, способных привлечь внимание как можно большего числа потребителей. При этом автор отмечает, что не любое соглашение может установить правовое отношение по оказанию рекламных услуг, а только такое, которое направлено на оказание другому лицу услуг, непосредственно связанных с производством и (или) распространением рекламы^[55]

При осуществлении рекламной деятельности используются различные виды договоров. Например: поручение, комиссия, агентирование посреднические (так называемые посреднические договора), подряд, возмездное оказание услуг, аренда и другие. Более того, договоры заключаются как для выполнения разового действия, так и для долгосрочных отношений, предусматривающие возможность заключения дополнительных соглашений относительно каждой отдельной работы, услуги.^[56]

Подавляющее большинство таких обязательственных правоотношений характеризуется выполнением исполнителем (разработчиком, производителем или распространителем рекламы) в соответствии с указаниями и под контролем заказчика (рекламодателя) определенных действий по разработке общей концепции рекламы того или иного товара, по изготовлению рекламного материала, по доведению рекламы до потребителя.^[57]

Однако, несмотря на то, что в сфере рекламных правоотношений сложились определенные формы и виды договоров, а в юридической литературе – различные точки зрения, наиболее распространенным из них выступают договоры оказания рекламных услуг.

Следует отметить, что Гражданское законодательство не содержит отдельных норм о договоре на оказание рекламных услуг. Исходя из того, что обязательства по оказанию рекламных услуг представляют, собой особую разновидность обязательств возмездного оказания услуг, на практике к ним применяются нормы, регулирующие аналогичные отношения с учетом специфики исследуемых обязательств (гл. 39 ГК РФ).

На этом основании обязательства по оказанию рекламных услуг можно определить как гражданские правоотношения, в силу которых услугодатели (с одной стороны) должны по заданию услугополучателей (с другой стороны) совершить действия по производству и (или) распространению рекламы, а последние вправе требовать от услугодателей исполнения их обязанностей.^[58]

Обращает на себя внимание точка зрения Д.А.Копытни, в соответствии с которой не следует рассматривать выполнение рекламных работ как этап или разновидность рекламной услуги. Отношения по приведению информации в готовую для распространения в виде рекламы форму представляют собой самостоятельный объект регулирования. В свою очередь договор на производство рекламы в этом случае является смешанным договором, сочетающим в себе подряд и непоименованный договор на создание авторского произведения и передачу исключительного права. Такой договор должен рассматриваться отдельно от договора на распространение рекламы^[59] Ряд авторов поддерживают данную точку зрения, проводя различия между производством рекламы или выполнением рекламных работ и распространением рекламы или оказанием рекламных услуг.^[60]

Такое различие проводит В.Л. Нечуи-Ветер, выделяя два вида обязательств по оказанию рекламных услуг:

обязательства услуги по производству рекламы, в силу которого услугодатель, с одной стороны, должен по заданию услугополучателя, с другой стороны, совершить действия по приведению рекламной информации к готовой для последующего распространения форме, а последний вправе требовать от услугодателя исполнения его обязанностей;

обязательства услуги по распространению рекламы, в силу которого услугодатель, с одной стороны, должен по заданию услугополучателя, с другой стороны, совершить действия по размещению рекламной информации на носителях и (или) доведению до сведения потребителей ее (рекламной информации) иными способами, а последний вправе требовать от услугодателя исполнения его обязанностей.^[61]

В свою очередь Е.А. Землянская, Д.А. Копытни различают непосредственно договоры: договоры на выполнение рекламных работ и договору на оказание рекламных услуг. В первом случае рекламопроизводитель обязуется создать рекламное произведение, передать рекламодателю исключительное право на его использование, и произвести готовые для размещения или распространения рекламные материалы, а рекламодатель обязуется принять и оплатить рекламные материалы, а также выплатить вознаграждение за создание рекламного произведения и передачу исключительного права. Во втором случае рекламораспространитель обязуется совершить в пользу рекламодателя действия по распространению рекламной информации, а рекламодатель обязуется оплатить эти услуги. При этом, по мнению авторов, вывод предмет договора на распространение рекламной информации следует считать определенным, если договор позволяет установить способ распространения рекламы, наименование средства распространения, объем распространения (пространственно-временный, рейтинговый, адресный).^[62]

Исходя из приведенных формулировок, под действие главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации «Возмездное оказание услуг» подпадают договоры по оказанию рекламных услуг, в частности по распространению рекламной информации. Такие договоры характеризуются публичностью, поскольку коммерческая организация по характеру своей деятельности обязана оказать соответствующую услугу каждому, кто к ней обратится. При этом многие договоры на оказание услуг заключаются путем присоединения заказчика к договору, условия которого определены исполнителем в разработанных им формулярах или иных стандартных формах (договор присоединения).^[63]

Для регулирования отношений сторон, связанных с разработкой рекламных материалов, с производством различного рода продукции, например: рекламных листовок, плакатов, рекламных аудио- и видеороликов, каталогов, буклетов, проспектов и иной подобной продукции, – применяются правила гл. 37 Гражданского кодекса Российской Федерации, направленные на регламентацию отношений подряда.

Основания относить такие договоры к подрядным дает наличие конечного результата деятельности подрядчика, в котором заключается интерес заказчика. Собственно специфика заключается в особенности материального объекта таких обязательств – результата работы, который предназначается для использования при проведении рекламных кампаний, для рекламирования товаров, работ, услуг. В случаях, когда договор предусматривает разработку рекламных материалов, предполагающую творческую работу исполнителя (рекламные тексты, рекламные плакаты, листовки, печатная продукция, а также более сложные объекты исключительных прав - аудио- и видеоролики), договор, как правило, устанавливает обязанность подрядчика передать заказчику исключительные права на использование объектов авторских и смежных прав.^[64]

Таким образом, договорное регулирование рекламной деятельности характеризуется симбиозом гражданского законодательства и законодательства в рекламной сфере, в соответствии с которым рекламные договоры в зависимости от их предмета совершаются в основном по правилам, предусмотренным для договоров возмездного оказания услуг и договоров подряда, и являются двусторонними, возмездными и консенсуальными договорами. Они относятся к числу предпринимательских договоров, поскольку направлены на получение прибыли.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Реклама используется во всех сферах общественной жизни и, являясь одним из эффективных средств конкурентной борьбы, выступает носителем информации о субъектах хозяйствования, о предлагаемых ими товарах, работах, услугах. В свою очередь рекламная деятельность представляет собой специфическую сферу общественной деятельности и носит самостоятельный характер, а, выступая разновидностью предпринимательской деятельности, является достаточно прибыльной и влиятельной, необходимой для нормального развития рынка товаров и услуг.

Известная с древних времен реклама прошла долгий путь своей эволюции в неразрывной связи с развитием товарно-денежных отношений и потребительского рынка товаров, работ, услуг.