Файл: «Исполнение обязательств, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности»..pdf

1 Теоретические основы исполнения обязательств, связанное с осуществлением предпринимательской деятельности

В связи с развитием рыночных отношений в Российской Федерации большое значение уделяется договорным отношениям. На практике субъекты, вовлеченные в гражданский оборот (физические лица, юридические лица, индивидуальные предприниматели), по объективным и субъективным причинам не всегда могут конкретно и качественно сформулировать условия гражданско-правового договора или произвести исполнение условий договора. В подобных случаях возможна конфликтная ситуация, которая может повлечь за собой разрешение спора в суде. Любой субъект гражданско-правовых отношений должен быть готов к такой ситуации, соответственно, должен четко представлять неисполнения или ненадлежащего исполнения договорных обязательств, взятых на себя, а также знать, какие аргументы он может использовать для снижения рисков привлечения к ответственности. Субъекты гражданско-правовых отношений стремятся обезопасить себя путем включения в текст договора мер по обеспечению обязательств [22, с.144].

Односторонний отказ от обязательства и одностороннее изменение его условий по ГК РФ запрещается, кроме случаев, предусмотренных законом или договором (ст. 309, 310 ГК РФ). Нарушение обязательства дает право кредитору защитить свои интересы: право возместить причиненные должником убытки (ст. 15 ГК РФ).

На практике же происходит все по иному: этих законодательных мер часто недостаточно для защиты прав кредитора. Нередко кредитор не может доказать размер убытков или причинную связь между убытками и неисполнением или некачественным исполнением обязательства должником. Кредитор часто сталкивается с ситуацией, когда у должника не имеется необходимого имущества. Именно поэтому в ГК РФ указаны дополнительные меры для укрепления имущественного оборота и защиты интересов участников этого оборота.

Такие меры именуются способами обеспечения исполнения обязательств. Действие этих мер помогает должнику стремиться к надлежащему исполнению обязательств, а также облегчает (но не гарантирует) кредитору возмещение его потерь имущественного характера вследствие неисполнения должником его обязательств. Способы обеспечения исполнения обязательств – это установленные законом или договором дополнительные гарантии осуществления прав уполномоченным лицом или защиты интереса такого лица. Обеспечительные способы реализуются посредством притязаний (право притязания – это одно из правомочий, входящих в состав субъективного права: 1) право требования; 2) право на положительные действия; 3) притязание) [19, с.56].

В гл. 23 ГК РФ закрепляются следующие способы обеспечения исполнения обязательств: неустойка, залог, удержание имущества, поручительство, банковская гарантия, задаток (п. 1 ст. 329). Этот перечень открытый: законом или договором могут быть предусмотрены иные способы обеспечения исполнения обязательств. В гражданском законодательстве существует еще два, не перечисленных в ст. 329 ГК РФ, способа обеспечения исполнения обязательств: 1. Сохранение права собственности на вещь за продавцом до оплаты переданной покупателю вещи (абз. 1 ст. 491 ГК РФ). Обеспечительный характер проявляется в том, что, продавец, сохранив до оплаты право собственности на вещь, побуждает покупателя к надлежащему исполнению обязательства. 2. Обеспечительная уступка права требования (ст. 824 ГК РФ). Данные обеспечительные меры нечасто применяются в гражданском обороте, что объясняется, например, отсутствием доктринальной проработки, не очень положительным отношением судебной практики, отсутствием добросовестности у некоторых участников оборота и др. Необходимо расширить список таких обеспечительных средств, обратить внимание на их более глубокое изучение наукой и практикой.

Гарантийный депозит – один из способов обеспечения исполнения обязательств и, пожалуй, единственный, который не указан в законодательстве и который выдержал испытание в судебной практике и научной доктрине. Кредитные организации могут использовать гарантийный депозит, который предусмотрен в Положении Банка России от 26.03.2004 N 254-П «О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности». Согласно подп. 6.2.2 данного документа под гарантийным депозитом понимается размещенный в кредитной организации - кредиторе депозит (вклад) юридического лица, имеющего перед кредитной организацией неисполненные денежные обязательства или обязательства по обеспечению надлежащего исполнения основных обязательств.

Арбитражный суд указал, что способ обеспечения обязательств, названный сторонами «гарантийный депозит», широко распространен в деловом обороте [16, с.40].

Сделку, совершенную под отлагательным условием, можно охарактеризовать, как принятый соглашением сторон способ обеспечения исполнения обязательства. Например, в целях обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору заемщик может продать вещь кредитору под отлагательным условием. Кроме договоров купли-продажи в таком качестве могут применяться под отлагательным условием договоры цессии, аренды, доверительного управления имуществом. К договорным способам обеспечения исполнения обязательства относятся различные конструкции предварительного договора (договор купли-продажи, цессии, залога, аренды, и т.п.). Например, при приобретении в будущем права собственности на имущество благодаря предварительному договору залога интересы кредитора, который одолжил заемщику деньги, защищается право кредитора на заключение в будущем договора залога этого имущества. Еще одним средством обеспечения исполнения обязательств является договор репо. Договор репо – это сделка купли-продажи ценных бумаг, закрепляющая обязательство продавца выкупить их обратно в определенный срок по заранее зафиксированной цене (п.1 ст. 282 Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 N 117-ФЗ). Элемент содержания сделки репо - средство обеспечения возвратности долга. Поэтому сделки репо нельзя использовать в качестве средства обеспечения исполнения обязательств, исходящих из других договоров, например кредитных. В судебной практике сделки репо, совершенные с целью обеспечения исполнения кредитных обязательств, признаются притворными, которые прикрывают сделку залога. Ст. 115 Бюджетного кодекса предусматривает государственную и муниципальную гарантии (в соответствии с которыми публично-правовое образование обязывается отвечать перед третьими лицами за исполнение обязательства лицом, которому дана такая гарантия), которые в судебной практике (абз. 2 п. 4 постановления Пленума ВАС РФ от 22 июня 2006 г. № 23 «О некоторых вопросах применения арбитражными судами норм Бюджетного кодекса Российской Федерации») закрепились, как способ обеспечения надлежащего исполнения обязательств.

Способы обеспечения исполнения обязательств имеют следующие особенности. Во-первых, способы обеспечения обязательно должны быть указаны в законе или в договоре и это дополнительная мера (тогда как убытки – это общая мера имущественной ответственности). Во-вторых, способы обеспечения обладают акцессорностью (кроме банковской гарантии: она относится к неакцессорным способам обеспечения исполнения обязательств, так как обеспечительное обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от основного обязательства, даже если в гарантии присутствует ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК РФ)). Акцессорность означает, что способы обеспечения исполнения обязательств не могут возникнуть, если основное обязательство не возникло; что они не могут существовать, если основное обязательство не существует; и что они прекращаются, если основное обязательство прекратилось. Данное свойство, присущее обеспечительным обязательствам, находит свое выражение в ГК РФ: недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего его обязательства, недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влияет на действительность основного обязательства (п.п. 2, 3 ст. 329 ГК РФ); обеспечительное обязательство следует судьбе основного при переходе прав кредитора к другому лицу (ст. 384 ГК РФ); прекращение основного обязательства, как правило, ведет и к прекращению его обеспечения (ст.ст.352, 367 ГК РФ). В соответствии со ст. 207 ГК РФ истечение срока исковой давности по главному обязательству влечет истечение срок исковой давности и по неустойке, залогу, поручительству. В-третьих, способы обеспечения, если они не указаны в законе, должны закрепляться в письменной либо в некоторых случаях в нотариальной форме (ипотека) [22, с.4].

Существует два вида способов обеспечения: личные и вещные (реальные) способы. Личные способы либо дают дополнительную обязанность основному должнику (например, обязанность уплатить неустойку), либо накладывают обязанность на третье лицо (например, поручителя или гаранта), кредитор может взыскать удовлетворение либо из имущества основного должника либо из имущества третьего лица. Вещные (реальные) меры позволяют получить удовлетворение из стоимости имущества должника в случае несоблюдения основного обязательства перед кредитором основным должником (например, залог, удержание, задаток и обеспечительная передача вещи в собственность).

2 Характеристика способов обеспечения исполнения обязательств в предпринимательской деятельности

2.1 Неустойка

Неустойка (штраф, пеня) - определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков (п.1 ст.330 ГК РФ). В доктрине существуют следующие мнения о том, что следует понимать под неустойкой как способом обеспечения исполнения обязательств. Пестржецкий, Буковский, Боровиковский и Мандро называют неустойкой «штраф или пеню в размере известной денежной суммы, которую одна сторона обязана уплатить другой в случае неисправности в исполнении обязательства». По моему мнению, неустойка не является способом обеспечения исполнения обязательства, так как, в моем понимании обеспечение обязательств – это предоставленная дополнительная возможность кредитору получить долг в виде или другого источника удовлетворения требований кредитора (поручительство, гарантия), или в виде приоритета, предоставленного кредитору, при удовлетворении его требований из имущества должника (залог, удержание). Неустойка же это мера ответственности должника за нарушение основного обязательства, так как она не дает кредитору дополнительного гарантию в удовлетворении его требований. Суды же считают, что неустойка имеет «двойственную природу – мера ответственности и способ обеспечения». Также неустойка в соответствии со ст. 12 ГК РФ признается одним из способов по защите гражданских прав [30].

Неустойка может быть в твердой сумме, в процентах к сумме неисполненного обязательства, иметь форму повышенной оплаты поставленного товара или оказываемой услуги. Она может выплачиваться однократно, или за каждый день нарушения основного обязательства.
В ГК РФ помимо неустойки указаны штраф
и пеня. Штраф и пеня — это разновидности неустойки, к ним
применяются нормы о неустойки. Когда неустойку взыскивают в виде
процента или в твердой сумме однократно, тогда говорят о штрафе. И наоборот, говорят термин «пеня», когда неустойку взыскивают в виде процента за каждый день нарушения основного обязательства.

Гражданское законодательство различает два вида неустойки: договорную (ст.ст. 330, 331 ГК РФ) и законную (ст. 330, п.1 ст. 332 ГК РФ). Размер, порядок исчисления и др. договорной неустойки регламентируется в соглашении сторон о неустойке. Соглашение о неустойке обязательно должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства (форма основного обязательства может любой, которая предусмотрена в ГК РФ). Последствия незаключения договора о неустойки в письменной форме весьма отрицательные: это влечет недействительность соглашения о неустойке.

Законная неустойка применяется независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (ст.332 ГК РФ). Но существует следующий нюанс: если неустойка указана в императивной норме - она применяется без оговорок; если неустойка указана в диспозитивной норме - она применяется в случае, если стороны в соглашении не предусмотрели размер неустойки, например, к такой неустойке относиться неустойка, предусмотренная абз. 1 п.8 Постановления Президиума Верховного Совета РФ и Правительства РФ от 25 мая 1992 года № 2837-I «О неотложных мерах по улучшению расчетов в народном хозяйстве и повышении ответственности предприятий за их финансовое состояние». Согласно данному Постановлению пени устанавливаются за просрочку платежа поставщикам в размере 0.5 процента в день в случаях, когда размер ее не определен по согласованию между поставщиком и покупателем в договоре на поставку.

Размер законной неустойки может быть изменен соглашением сторон лишь в сторону увеличения, если это не запрещено законом (п.2 ст.332 ГК РФ).

Ряд недостатков правоприменительной практики и закона о неустойке, среди которых отсутствие четких критериев "явной несоразмерности" неоднократно обсуждался в литературе.

Принятие Постановления Пленума Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 22 декабря 2011 года № 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации" является в известной степени обновлением позиции высших судебных инстанций по данному вопросу.

Предметом судебного толкования стала довольно краткая ст. 333 Гражданского кодекса, а именно, следующее правило: [32, с.47]

Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 333 ГК РФ).

Пленум ВАС РФ в своем постановлении, разъясняющем применение статьи 333 ГК РФ, определил:

• возможность снижения неустойки несоразмерной последствиям нарушения обязательства только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика;
• примерный перечень обстоятельств, которые не могут быть основанием для снижения неустойки, и которыми истец может доказать соответствие размера неустойки понесенным им убыткам;
• возможность определения величины потерь кредитора с использованием учетной ставки Банка России;
• возможность подачи ответчиком заявления о явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства только при рассмотрении судом дела в первой инстанции;
• обязательность применения данных разъяснений об основаниях и порядке снижения неустойки также и в случаях, когда неустойка определена законом.