Файл: Рассмотр общества с ограниченной ответственностью..pdf

В соответствии с п. 1 ст. 32 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" высшим органом управления в обществе является общее собрание его участников, которое может быть очередным и внеочередным [59, с. 122]. В соответствии со ст. 40 ФЗ "Об ООО" в обществе существует единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, президент и другие), который избирается общим собранием участников общества, если решение данного вопроса не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета), на срок, определяемый уставом общества. Кроме того, в соответствии со ст. 41 ФЗ "Об ООО" уставом общества наряду с единоличным исполнительным органом общества может быть предусмотрено образование коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и других) на срок, определяемый уставом общества. Уставом общества может быть предусмотрено отнесение вопросов образования коллегиального исполнительного органа общества к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). Также в соответствии п. 6 ст. 32, ст. 47 ФЗ "Об ООО" в обществе с числом участников более пятнадцати образуется ревизионная комиссия (избирается ревизор) на срок, определяемый его уставом.

В обществе может быть образован совет директоров (наблюдательный совет) общества, который также является органом управления обществом с ограниченной ответственностью [38, с. 15].

Таким образом, можно выделить пять видов органов управления в обществе с ограниченной ответственностью: 1) общее собрание участников; 2) совет директоров (наблюдательный совет); 3) единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор и др.); 4) коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и др.); 5) ревизионная комиссия (ревизор) [61]. При этом два из них, а именно совет директоров (наблюдательный совет) и коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция), являются, так сказать, факультативными, образование этих органов в обществе не является обязательным, а само их существование связано исключительно с желанием участников общества, закрепивших соответствующие положения в уставе. Ревизионная комиссия (ревизор) является частично факультативным органом, поскольку в обществе с числом участников, не превышающим пятнадцати, ее образование не является обязательным.

Общее собрание участников общества является высшим органом управления в обществе [55, с. 28]. Оно обладает полномочиями, необходимыми для разрешения основополагающих вопросов деятельности общества, поскольку с экономической точки зрения по сути является формой контроля собственниками над имуществом, которым они распорядились, передав его в собственность созданного ими общества с ограниченной ответственностью (или лицами, ставшими участниками общества по иным предусмотренным законом основаниям) [54, с. 152].

Анализ примерного перечня полномочий совета директоров, предусмотренных п. 2.1 ст. 32 ФЗ "Об ООО", позволяет говорить о том, что совет директоров (наблюдательный совет) по сути, является органом контроля за соблюдением интересов участников ООО исполнительными органами общества. И в рекомендательном (примерном) порядке за ним закрепляются, за некоторыми исключениями, те полномочия общего собрания участников ООО, которые связаны с подобными контрольными функциями. Так, п. 2.1 ст. 32 ФЗ "Об ООО" содержит такие полномочия совета директоров общества с ограниченной ответственностью, как решение вопросов об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, решение вопросов об одобрении крупных сделок, назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и установление размера оплаты его услуг, установление размера вознаграждений и денежных компенсаций единоличному исполнительному органу общества и др. [61].

Участниками ООО могут быть как физические лица (при этом отсутствует требование приобретения ими статуса индивидуального предпринимателя), так и юридические лица [29, с. 142]. Допускается существование ООО с единственным участником.

Согласно п. 1 ст. 67.2 "Корпоративный договор" ГК РФ все или некоторые из участников хозяйственного общества вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав [17, с. 60].

В зависимости от организационно-правовой формы хозяйственного общества это может быть договор об осуществлении права участников общества с ограниченной ответственностью или акционерное соглашение. Согласно заключенному договору его участники обязуются осуществлять принадлежащие им корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления.

Следует отметить, что во многом положения ст. 67.2 ГК РФ дублируют нормы, появившиеся в Федеральном законе от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Формат корпоративного договора позволяет сторонам определить более подробно, чем в уставе, порядок формирования органов общества, дает возможность миноритарным акционерам сформировать общую волю по тем или иным вопросам управления обществом и сделать ее обязательной в силу договора.

Корпоративный договор имеет несомненную востребованность и полезность для участников хозяйственных обществ, так как позволяет им регулировать собственные отношения по поводу реализации корпоративных прав не натуральным образом, а путем заключения договора, который признается легитимным и пользуется правовой защитой, хотя только в отношении сторон договора. Законодательство о корпоративных соглашениях и смежных с ними договорах явно требует совершенствования, и его направления могли бы быть предметом перспективных научных исследований [35, с. 12].

При несомненных достоинствах закрепленной в ГК РФ конструкции корпоративного договора обращает на себя внимание ряд обстоятельств, которые требуют разрешения и должны быть учтены в процессе правоприменительной деятельности общества с ограниченной ответственностью. Корпоративный договор является источником регулирования корпоративных отношений и выступает нормодоговором локального уровня [43, с. 30].

В связи с этим следует выделить следующие проблемы.

1. Соотношение содержания договора об осуществлении прав участников и договора об учреждении общества. Из содержания п. 3 ст. 8 "Права участников общества" Закона об ООО, с одной стороны, п. 5 ст. 11 "Порядок учреждения общества" данного Закона и п. 1 ст. 89 "Создание общества с ограниченной ответственностью и его устав" ГК РФ - с другой, следует, что оба договора могут регулировать одни и те же вопросы: о создании общества. При таком законодательном решении на практике не исключено их различное регулирование каждым из видов договоров. Так какому из них следует отдавать приоритет? Причем нельзя забывать, что договор об осуществлении прав участников может быть заключен только некоторыми учредителями (участниками) [37, с. 40].

2. Соотношение договора об осуществлении прав участников и устава общества, решения общего собрания. Проблема заключается в том, что п. 3 ст. 8 Закона об ООО предоставляет участникам общества право своим соглашением определять любые права и обязанности участника общества без какой-либо оговорки на иное регулирование уставом общества. Вместе с тем из ряда норм этого Закона следует, что только устав и общее собрание участников регулируют и устанавливают содержание и порядок осуществления некоторых прав и обязанностей, в том числе тех, которые могут быть урегулированы иначе по договору об осуществлении прав участников.

3. Проблема осведомленности других участников общества и третьих лиц о договоре об осуществлении прав и его условиях. В абзаце 2 п. 3 ст. 8 Закона об ООО содержится норма об обязательном уведомлении сторонами договора самого общества только о факте заключения договора. При этом обязанности сообщать обществу содержание договора об осуществлении прав в Законе нет [37, с. 40].

Стоит согласиться с мнением о том, что представляется необходимым в связи с введением в гражданское законодательство корпоративных правоотношений предусмотреть отдельно способы и форму защиты прав членов корпорации [45, с. 25].

Участники общества обязаны исполнять требования законодательства и обязанности, предусмотренные уставом [28, с. 115]. В противном случае они могут быть исключены в судебном порядке из общества.

Боброва Нина Федоровна обратилась в Арбитражный суд Республики Коми с исковым заявлением к Бякову Дмитрию Леонидовичу об исключении из состава участников общества с ограниченной ответственностью "Давпон-2000" (далее - ООО "Давпон-2000", Общество). Являясь участником общества и исполняя обязанности его единоличного исполнительного органа, ответчик своими действиями делает деятельность общества невозможной. Требование удовлетворено, поскольку установлено, что действия ответчика, заключившего договор поручительства в отношении заведомо неплатежеспособного должника и договор купли-продажи по отчуждению принадлежащего обществу имущества по заниженной цене, являются грубым нарушением обязанностей участника общества и повлекли для общества убытки [11].

В другом деле отказывая в иске об исключении из общества с ограниченной ответственностью участника, одновременно являющегося его директором, суды обоснованно исходили из того, что достаточных доказательств, свидетельствующих как о грубых нарушениях ответчиком своих обязанностей, так и о том, что бездействие ответчика, выражающееся в непроведении ежегодных общих собраний участников общества, причинило обществу значительный вред и (или) сделало невозможной его деятельность, не представлено. Судами также было принято во внимание то, что истцом не указано, какие, по его мнению, мероприятия должен был осуществить ответчик для достижения положительных экономических показателей деятельности общества [9].

Таким образом, общество с ограниченной ответственностью - одна из организационно-правовых форм юридического лица - хозяйственного общества - относится к коммерческим корпоративным организациям с разделенным на доли учредителей (участников) уставным капиталом (ст. 66 ГК РФ). Участники общества "ограниченно" отвечают за его деятельность. Можно выделить пять видов органов управления в обществе с ограниченной ответственностью: 1) общее собрание участников; 2) совет директоров (наблюдательный совет); 3) единоличный исполнительный орган (генеральный директор, директор и др.); 4) коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и др.); 5) ревизионная комиссия (ревизор).

Глава 2. Правовое регулирование уставного капитала и крупных сделок в обществах с ограниченной ответственностью

2.1. Уставный капитал обществ с ограниченной ответственностью

Создание организации начинается с формирования уставного (складочного) капитала.

Уставный (складочный) капитал - это стартовый капитал коммерческой организации [32, с. 17]. Он определяет минимальный размер имущества организации, гарантирующий интересы ее кредиторов [54, с. 189].

Уставный капитал по своему первоначальному смыслу - это вложения на этапе создания ООО (денег и имущества), с помощью которых учредители ООО начинают бизнес, коммерческую деятельность, то есть, первоначальные вложения в бизнес. Доля в уставном капитале ООО - это совокупность организационно-управленческих прав и имущественных, принадлежащих участнику, среди которых основное значение имеют права на участие в управлении обществом и на получение прибыли от его деятельности [60, с. 42].

Размером уставного капитала ограничены возможные требования кредиторов. Например, ООО обанкротилось, денег и имущества не хватило на то, чтобы рассчитаться с кредиторами, например, по кредитам банка или еще каким займам. В таком случае взыскание будет обращено на уставный капитал, но не больше. То есть, если уставный капитал равен 10000 рублей, то только на эту сумму кредиторы могут рассчитывать в случае нехватки у ООО-должника денег.

Из этой нормы есть исключения, когда по долгам ООО, возможно, придется платить учредителям или директору из своих собственных денег, которые к самому ООО не имеют никакого отношения, но эти случаи редки и сложны.

Уставный капитал состоит из долей (номинальных стоимостей долей) участников (учредителей) ООО. И эти доли обозначают стоимость всего бизнеса, которая принадлежит данному конкретному учредителю.

Например, одному из участников ООО принадлежит 40% уставного капитала, равного 10000 рублей, то есть номинальная стоимость его доли равна 4000 рублей (40% от 10000). И это ООО имеет на какую-то отчетную дату, например, на 1 января 2016 года, чистых активов на 1,5 миллиона рублей. Иными словами, это стоимость бизнеса, то есть, рыночная стоимость самого ООО на какую-то отчетную дату.

Это означает, что доля этого участника в этом ООО (оценка его доли в бизнесе) равна 40% от 1,5 млн. рублей - 6 миллионов рублей. Если этот участник ООО захочет продать свою долю другому человеку, то продавать он будет не за номинальную стоимость (4000 рублей), а за реальную рыночную - 6 миллионов рублей. Столь ко же он получит, если выйдет из состава участников ООО.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью (статья 66.2) составляется из номинальной стоимости долей участников. Следует отметить, что в ранее действовавшей редакции указанного пункта отсутствовало слово "номинальной". Внесение такого уточнения, несомненно, актуально, поскольку в ходе деятельности общества с ограниченной ответственностью стоимость таких долей может меняться либо в сторону увеличения, либо в сторону уменьшения [31]. Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях [62, с. 203].