Файл: Рассмотр общества с ограниченной ответственностью..pdf

3) Заключительным этапом является оформление решения компетентного органа о согласии совершения крупной сделки в виде протокола на основании п. 3 ст. 181.2 ГК РФ [1].

Основные сведения, которые необходимо указать в решении о совершении крупной сделки в ООО следующие:

1) Лицо, которое является стороной, а именно выгодоприобретателем по сделке. Исключением являются сделки, которые заключены на торгах, а так же сделки, в которых указанные лица не могут быть определены на момент получения согласия;

2) Цена крупной сделки;

3) Предмет сделки;

4) Иные имущественные условия крупной сделки, а так же порядок их определения.

Стоит отметить, что протокол решения о совершении крупной сделки в ООО может содержать и иные сведения, такие как срок действия решения, предел стоимости имущества (верхний или нижний).

Таким образом, уставный (складочный) капитал - это стартовый капитал коммерческой организации. Он определяет минимальный размер имущества организации, гарантирующий интересы ее кредиторов. Наше законодательство дает точное понятие крупной сделки, в достаточной степени отражая ее сущность и значение для обществ с ограниченной ответственностью. Однако такое понятие в определенной степени разнообразно, поскольку дает определение крупной сделки по-разному в зависимости от организационно-правовой формы организации. Думается, что все же, внося поправки в федеральные законы, необходимо учитывать, что понятие крупной сделки должно быть единым, не зависимо от того, совершается она в обществах с ограниченной ответственностью или же в акционерных обществах.

Глава 3. Организационная основа деятельности обществ с ограниченной ответственностью

3.1. Процесс учреждения обществ с ограниченной ответственностью

Учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично [18].

Процесс создания общества выглядит следующим образом:

- разработка устава общества и в установленных случаях договора об учреждении;

- созыв общего собрания учредителей;

- оплата долей в уставном капитале;

- предоставление заявления по форме Р11001 [8] и пакета документов в налоговый орган;

- регистрация [50].

Основанием для учреждения коммерческой корпоративной организации является решение ее учредителей, в котором закрепляются сведения об учреждении корпорации, утверждении ее устава, образовании имущества, избрании органов управления, о результатах голосования учредителей по вопросам ее учреждения, о порядке их совместной деятельности по ее созданию (ст. 50.1 Гражданского кодекса РФ, ст. 11 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"). При учреждении ООО как коммерческой корпорации одним лицом решение об учреждении, помимо указанных сведений, должно определять размер уставного капитала, порядок и сроки его оплаты, размер и номинальную стоимость доли учредителя (п. 2 ст. 11 ФЗ об ООО). Неполное указание названных сведений, например определение лишь размера уставного капитала при явной очевидности, по мнению учредителя, всех остальных данных, может вести к отказу в государственной регистрации [14].

По смыслу действующего гражданского законодательства учредительным следует считать документ, на основании которого юридическое лицо создается и действует в течение всего времени своего существования [63, с. 98]. Учредительный документ имеет конститутивное значение для правового положения юридического лица, его правоспособности, прав и обязанностей лиц, входящих в состав органов юридического лица, учредителя юридического лица (или собственника его имущества), а также участников юридического лица.

Положения, закрепленные в учредительном документе, имеют большое значение также для всех третьих лиц, являющихся потенциальными контрагентами (кредиторами или должниками) юридического лица в гражданском обороте, поскольку именно из учредительного документа можно сделать вывод о наличии ограничений полномочий лиц, действующих от имени юридического лица при совершении соответствующих сделок, по сравнению с тем, как эти полномочия определены законом [27]. Учредительный документ, таким образом, регулирует весь спектр корпоративных отношений в юридическом лице (правоспособность, вопросы управления юридическим лицом, компетенцию его органов и т.д.) от момента его создания до момента прекращения его деятельности,­ включая порядок ликвидации юридического лица и распределение имущества после ликвидации, тем самым являясь для юридического лица основным правовым документом, своеобразной внутренней "конституцией".

Договор о создании ООО с регистрационной точки зрения выполняет функцию основания для фиксации доли участника (п. 8 ст. 11), что, например, имеет значение для дальнейшего надлежащего формирования высшего органа управления, именно договором устанавливается срок оплаты учредителем доли в уставном капитале общества (п. 1 ст. 16).

Соответственно, с позиции гражданского законодательства заключение договора об учреждении является обязательным [24, с. 45].

В учредительном договоре в обязательном порядке определяются фирменное наименование хозяйственного товарищества, место его нахождения, предмет и цели деятельности, права и обязанности каждого учредителя (участника) хозяйственного товарищества при его создании и деятельности, величина складочного капитала товарищества и условия его формирования, включая размер и порядок внесения вкладов, порядок управления деятельностью хозяйственного товарищества, выхода участников из состава товарищества, распределения имущества, остающегося после ликвидации товарищества, а также любые иные положения, не противоречащие законодательству. Учредительный договор является гражданско-правовым договором в сфере корпоративных отношений, и к нему применяются соответствующие нормы гражданского законодательства об обязательствах и договорах.

Договор об учреждении общества, как подчеркивается в п. 5 ст. 11 Закона об обществах с ограниченной ответственностью, не является учредительным документом общества, поэтому не подлежит представлению в ИФНС в числе документов, необходимых для государственной регистрации ООО. Этой же позиции придерживается и судебная практика [13].

С практической точки зрения при коллективном учреждении коммерческой корпорации наиболее распространенным составляемым документом является протокол собрания учредителей, фактически же сведения о распределении долей вносятся на основании представленного при регистрации заявления. Вместе с тем данный договор следует считать необходимым при оплате учредителями долей участия (акций) неденежными средствами, а также в случае неполной оплаты долей участия (акций) при учреждении общества до момента его государственной регистрации. Следует учитывать, что нарушение требований законодательства при формировании уставного капитала, например посредством внесения в качестве вклада имущества, не подлежащего приватизации, ведет к недействительности соответствующих положений договора [16]. При этом как недействительность договора в части порядка и способов внесения вкладов в уставный капитал, так и его полная недействительность не предполагают недействительности создания юридического лица, поскольку договор призван регулировать отношения только между учредителями.

В качестве акта, отражающего индивидуальность юридического лица, выступает учредительный документ. Вопрос о содержании устава урегулирован п. 4 ст. 52 ГК, а также п. 2 ст. 12 ФЗ об ООО. Устав является локальным нормативным актом общества, содержит в себе императивные начала, обязательные для всех участников общества; устав не может быть изменен в частных интересах, т.е. в интересах отдельно взятых участников или третьих лиц [28, с. 115].

Несмотря на нормативную регламентацию порядка корпоративного управления ст. 65.3, п. 3 ст. 66.3, ст. 67.1, ст. ст. 71 - 72, п. 3 ст. 97, ст. 106.3 ГК, а также специальными законами, многие вопросы организации системы корпоративного управления подлежат урегулированию уставом в императивном или диспозитивном порядке [24, с. 44].

Так, прежде всего установлена обязательность отражения в уставе сведений о порядке управления деятельностью (п. 4 ст. 52 ГК), в том числе: о составе и компетенции органов управления и порядке принятия ими решений, включая определение вопросов, решение по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов (ст. 106.2 ГК, п. 2 ст. 12 ФЗ об ООО), о сроках проведения очередного (годового) общего собрания (ст. 34 ФЗ об ООО), о сроке полномочий единоличного исполнительного органа (п. 1 ст. 40 ФЗ об ООО). В диспозитивном же порядке, например, разрешаются вопросы о включении в корпоративную систему коллегиального органа управления (наблюдательного совета, совета директоров) (п. 4 ст. 65.3 ГК, п. 2 ст. 32 ФЗ об ООО) [28, с. 116].

В установленном законом и уставом порядке участники общества вправе на внеочередном общем собрании внести изменения в устав. В частности, внести изменения в порядок проведения дальнейших собраний участников общества, в компетенцию исполнительных органов, возложить на всех или отдельно взятых участников дополнительные обязанности. Новые правила, внесенные в устав, станут обязательными для участников общества после регистрации изменений устава в государственном регистрационном органе. Для регистрации изменений устава требуется подача самого устава, оплата государственной пошлины, а также нотариально удостоверенного унифицированного заявления.

Процесс создания коммерческой корпорации завершается актом государственной регистрации [24, с. 46]. Сегодня основаниями, по которым регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации вновь создаваемого юридического лица, являются:

- непредставление определенных законом необходимых для государственной регистрации документов (пп. "а" п. 1 ст. 23 Закона [2]);

Удовлетворяя заявленные требования о признании незаконным решения об отказе в государственный регистрации юридического лица в случае непредставления определенных Федеральным законом N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" необходимых для государственной регистрации документов в полном объеме, суд обоснованно руководствовался тем, что заявителем представлен в регистрирующий орган полный пакет документов, необходимых для государственной регистрации создаваемого юридического лица, в связи с чем основания для отказа в государственной регистрации, предусмотренные п. 1 ст. 23 Закона о регистрации, у инспекции отсутствовали [12].

- представление документов в ненадлежащий регистрирующий орган (пп. "б" п. 1 ст. 23);

- несоблюдение нотариальной формы представляемых документов в случаях, если такая форма обязательна в соответствии с федеральными законами (пп. "г" п. 1 ст. 23) [52, с. 32];

- подписание неуполномоченным лицом заявления о государственной регистрации или заявления о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц (пп. "д" п. 1 ст. 23).

Как установил суд, у регистрирующего органа на момент принятия спорного решения отсутствовали достоверные сведения о наличии у заявителя полномочий на подачу заявления.

Требование о признании незаконным решения регистрирующего органа о государственной регистрации изменений в сведения об ООО, содержащиеся в ЕГРЮЛ, относительно лиц, имеющих право без доверенности действовать от имени общества. удовлетворено, поскольку оспариваемое решение принято на основании заявления, подписанного неуполномоченным лицом [10].

3.2. Процедура реорганизации и ликвидации общества с ограниченной ответственностью

Реорганизация общества с ограниченной ответственностью может быть проведена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования [23, с. 213]. При проведении любого из указанных видов реорганизации могут возникнуть проблемы, которые нередко приводят к судебным спорам.

Общим элементом для всех этих процедур является письменное подтверждение желания учредителей (участников) осуществить реорганизацию общества. Для этого проводится общее собрание учредителей, в ходе которого составляется протокол с утверждением решения участников, устава, порядка формирования долей, способа проведения реорганизации и иных организационных моментов.