Файл: Основы нотариата. Нотариат и его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов.pdf

При анализе действующего законодательства приведенные выше теоретико-методологические подходы к правовому регулированию^[41] конституционно-правового статуса нотариуса, еще не нашли своего точного выражения в соответствующих нормативных правовых актах. Многие права и обязанности нотариуса четко не зафиксированы в законе, что дает основания для произвольной правоприменительной практики.

При этом в законодательстве следует предусматривать не только перечень прав и обязанностей нотариуса, но и указывать условия их реализации. Значительную помощь в этом процессе может оказать метод сравнительного правоведения^[42].

Завершающим элементом в системе конституционно-правового статуса нотариуса является механизм его ответственности^[43]. Ответственность является "социальным свойством любого общественного организма и выступает в качестве признака его социальной организации"^[44].

Юридическая ответственность как вариант государственного принуждения занимает особое (специализированное) место в системе таких мер. Основные отличия юридической ответственности от иных

разновидностей государственного принуждения выделяются по критериям, представленных на рисунке 4.^[45]

Чаще всего нотариусы подходят формально и невнимательно по отношению к установлению личности граждан и определению их дееспособности, нарушению прав^[46] несовершеннолетних при удостоверении сделок с недвижимостью, удостоверению сделок в отсутствии сторон и нарушению прав третьих лиц. Это и есть основания для вынесения частных определений судами^[47] и представления правоохранительными органами.

КРИТЕРИИ ОТЛИЧИЯ

цель применения

характер последствий

функции применения

характер возникновения

связь с санкцией правовой нормы

порядок и время применения

наличие вины субъекта

Рисунок 4. Критерии отличия юридической ответственности от других разновидностей государственного принуждения

На практике, юридическая и нравственная ответственность нотариуса не зависит от того, перед какими лицами такая ответственность наступает, на что и обращалось внимание в юридической литературе^[48].

Так, по справедливому утверждению В.С. Нерсесянца, "отличительная особенность морали состоит в том, что она выражает автономную позицию индивидов, их свободное и самосознательное решение того, что есть добро и зло, долг и совесть в человеческих поступках, взаимоотношениях и делах"^[49].

Глава 2. НОТАРИАТ В СИСТЕМЕ ЗАЩИТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВ И ОХРАНЯЕМЫХ ЗАКОНОМ ИНТЕРЕСОВ

2.1 Деятельность нотариата по обеспечению конституционного права на частную собственность

Анализ реализации нотариатом ряда конституционных прав и свобод граждан мы закончим исследованием конституционно-правовых проблем организации и деятельности нотариата^[50]. На наш взгляд, наиболее важными объектами правозащитной деятельности нотариата являются

• право на частную собственность;
• свобода предпринимательской деятельности;
• право на квалифицированную юридическую помощь.

Вопросы собственности – одни из главных в любой правовой системе. Их нельзя рассматривать только под гражданско-правовым углом. В конституционно-правовой науке доказано, что собственность как таковая является объектом, прежде всего, публично- правового регулирования, что не исключает гражданско-правового аспекта в частной собственности^[51].

Исходя из конституционных целей частной собственности, нотариат в рамках своей компетенции призван обеспечить действия, приведенные в таблице1.

Положения статьи 35 Конституции Российской Федерации производим от нормы части 2 статьи 8 Конституции Российской Федерации^[52], которые в их системном единстве основываются на общепризнанных принципах и нормах международного права^[53] (статья 17 Всеобщей декларации прав человека, статья 1 Протокола №1 от 20 марта 1952 года к Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод).

Таблица 1. Действия, совершаемые нотариатом в рамках своей компетенции в отношении частной собственности.

Ю.А. Тихомиров, справедливо заметил, что "взаимоотношения власти и собственности служат опорой любого общества. В условиях огосударствления экономики данная цель достигалась путем централизации в использовании материальных и финансовых резервов и планирования производства. В современной России изменились природа власти и собственности и соотношение между ними"^[55].

В статье 8 Конституции Российской Федерации в стране признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные виды собственности. Эта правовая норма имеет определенное значение для нотариуса^[56]. Его деятельность должна основываться только на конституционном принципе равенства абсолютно всех видов собственности, не выделяя ни одну из них.

Основной задачей нотариальной деятельности по защите конституционного права частной собственности является публичное и профессиональное засвидетельствование юридических фактов, имеющих значение для фиксации и движения частной собственности.

Для необходимости общественной защиты права частной собственности со стороны нотариусов требуется закрепить в законодательстве особый статус нотариуса. Тогда он не может рассматриваться в качестве равноправного субъекта в гражданских правоотношениях собственности. По справедливому мнению, П.В. Крашенинникова, стремление внедрять в среду нотариусов "момент конкуренции превратит их в хозяйствующих субъектов, которые будут вынуждены отстаивать не публичные интересы, а свой частный интерес. Такая политика приведет к катастрофе системы нотариата"^[57].

Еще одним средством защиты конституционного права частной собственности является нотариальное производство по наследственным делам. Само право наследования непосредственно гарантируется частью 4 статьи 35 Конституции Российской Федерации^[58] и является существенным элементом цивилизованного общественно-экономического строя.

В соответствии с частью 1 статьи 36 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах, совершают нотариальные действия, предусмотренные статьей 35 Основ, а также выдают свидетельства о праве на наследство и принимают меры к охране наследственного имущества^[59]. Если в нотариальном округе отсутствует государственная нотариальная контора ^[60], тогда совершение названных нотариальных действий поручается нотариусу, который занимается частной практикой. Это решение принимается совместно органами юстиции и нотариальной палаты^[61].

Данные территориальных органов Федеральной регистрационной службы, приведены на рисунке 5 (Приложение 1).

Как, правило, эти должности остаются вакантными в так называемых неперспективных районах, где нет условий для существования внебюджетного нотариата показано на рисунке 6 (Приложение 2).

Рисунок 5. Вакантные должности нотариата

Рисунок 6. Вакантные должности нотариата в неперспективных районах РФ

На диаграмме представлено количество вакантных мест должности нотариуса в так называемых не перспективных районах. Оранжевым цветом на диаграмме показаны количество вакантных должностей нотариата, синим количество должностей нотариата. Проанализировав данную диаграмму, например, в Пермском крае разница между плановым и вакантным количеством должности нотариуса составляет – 142!

Законодательными актами Российской^[62] Федерации могут быть предусмотрены и иные нотариальные^[63] действия".

Нотариусы лица"^[64]. , занимающиеся частной практикой, совершают целый ряд следующие нотариальных действий^[65]:

В завершение исследования проблемы защиты нотариатом конституционного права^[66] частной собственности следует обратить внимание на:

• необходимо увеличить сумму страхования риска профессиональной деятельности нотариусов. Обязательно учесть ее дифференцирование с учетом места осуществления нотариальной деятельности (в городе, в сельской местности);
• страховаться не только каждому нотариусу от риска своей профессиональной деятельности, а и коллективного страхования риска профессиональной деятельности нотариусов нотариальными палатами в субъектах Российской Федерации и Федеральной нотариальной палатой на принципах накопительного страхования и обязательного перестрахования, в том числе и в иностранных страховых компаниях.

Сегодня в течении года одним нотариусом совершается приблизительно 30 тысяч нотариальных действий, поэтому нотариальные архивы должны отвечать нормативным требованиям^[67]. И не только, следует учитывать и государственную значимость этих архивов и высокую востребованность населением хранящихся в них документов. Поэтому для обеспечения надежности защиты нотариатом права собственности будет рациональным установить порядок хранения и обслуживания нотариальных архивов, в том числе архивов ликвидированных государственных нотариальных контор, который действующими нормативными правовыми актами не урегулирован^[68].

Таким образом, в качестве надежного юридического средства нотариат использует не все свои возможности. Препятствует этому законодательство, в котором сужены рамки обязательной нотариальной формы сделок, а сделки влекут за собой возникновение или прекращение права собственности. Второе препятствие – недостаточная активности нотариусов и нотариального сообщества, поэтому и наблюдается отчужденность физических и юридических лиц от добровольной фиксации посредством нотариальных действий их имущественных прав^[69]. Следующее, что необходимо – это повысить профессиональный уровень нотариусов, совершенствовать механизмы внутреннего контроля за единообразием правоприменительной практики, а также некоторых организационных основ функционирования нотариата^[70].

2.2. Защита нотариатом свободы предпринимательской деятельности как форма реализации конституционных основ рыночной экономики

В соответствии со статьей 34 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Демократическим и конституционным^[71] считается то общество, в котором общество свободных индивидов может самостоятельно определять источники своего существования и может преумножать свое благосостояние. Сегодня это экономическое является приоритетным в государственной политике.