Файл: Понятие и виды ценных бумаг (Ценные бумаги как объект гражданского права).pdf

В юридической литературе встречается термин «оборот ценных бумаг». Например, монография Л.Р. Юлдашбаевой так и называется «Правовое регулирование оборота эмиссионных ценных бумаг (ак­ций, облигаций)».

Термин «оборот» в законодательстве не содержится, более того, «оборот» не является и специальным юридическим понятием. Обычно под оборотом ценных бумаг понимается совокупность сде­лок, совершенных участниками имущественного оборота по поводу ценных бумаг. Е.А. Суханов отмечает, что «сделки по отчуждению или иной передаче ценных бумаг от одних лиц другим составляют понятие оборота ценных бумаг»^[19].

В теории гражданского права и на практике весьма важным явля­ется вопрос, связанный с особенностями перехода прав на ценные бумаги.

Переход прав на ценные бумаги зависит от способа легитимации управомоченного на ценную бумагу лица, от формы выпуска ценных бумаг и от порядка учета прав на эмиссионные ценные бумаги. Согласно действующему законода­тельству эмиссионные ценные бумаги могут быть документарными и бездокументарными по форме выпуска и предъявительскими и именными по способу легитимации управомоченного лица. Ордер­ных эмиссионных ценных бумаг действующее в настоящее время законодательство не предусматривает.

В соответствии с п. 1 ст. 146 ГК РФ и ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» передача прав на предъявительские ценные бумаги, которые могут быть только документарными, осуществляется путем простого вручения документа приобретателю, но если сертификаты таких бу­маг находятся на хранении в депозитарии, то права к приобретателю переходят в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя. При учете прав на предъявительские ценные бумаги в депозитарии происходит стирание грани в обращении бездокумен­тарных ценных бумаг и документарных ценных бумаг на предъяви­теля, так как переход прав на такую ценную бумагу осуществляется не вручением, а путем внесения переходной записи по счету депо приобретателя^[20].

В юридической литературе было высказано мнение, что передача сертификатов предъявительских ценных бумаг на хранение в депо­зитарий влечет за собой полную «бездокументаризацию» таких бу­маг^[21]. Представляется, что это не так, и следует согласиться с М.Г. Локшиным в том, что при передаче сертификатов предъяви­тельских ценных бумаг на хранение в депозитарий не изменяется порядок реализации управомоченным лицом прав, удостоверенных предъявительской ценной бумагой, так как для их реализации необ­ходимо предъявление депозитарием сертификатов ценных бумаг по поручению их владельцев с приложением списка этих владельцев^[22].

---

Таким образом, способ передачи права на предъявительские ценные бумаги достаточно четко урегулирован в законе и поэтому не вызывает споров.

Переход же прав на именные ценные бумаги вызывает гораздо больше сложностей. Статья 146 ГК РФ устанавливает, что права, удостоверенные именной ценной бумагой, передаются в порядке, установленном для уступки требований (цессии). Такой порядок передачи именных ценных бумаг вызывает возражения, и, как верно отмечает Д. Степанов, эту норму «нельзя признать ничем иным, как досадной оплошностью, обусловленной недостаточным развитием отечественной теории ценных бумаг во время, непосредственно предшествовавшее разработке Кодекса»^[23]. Еще в 1995 г. Е.А. Кра­шенинников убедительно доказал «теоретическую несостоятель­ность и практическую непригодность той классификации ценных бумаг, которая закреплена в ГК РФ»^[24] и в соответствии с классифи­кацией, разработанной еще М.М. Агарковым, предложил различать именные ценные бумаги, держатель которых является легитимиро­ванным в качестве субъекта подтвержденных ими прав, если его имя обозначено как в самой бумаге, так и в книге обязанного лица, и обыкновенные именные ценные бумаги, которые легитимируют своего держателя, если он назван в тексте предъявленной им бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке цессии (уступки требования)^[25]. Установленное п. 2 ст. 146 ГК РФ правило о том, что права, удостоверенные именной ценной бумагой, переда­ются в порядке цессии, относится только к обыкновенным имен­ным ценным бумагам (ректа-бумагам).

Именные ценные бумаги не могут передаваться в порядке цес­сии, поскольку это не согласуется ни с природой таких бумаг, ни с природой удостоверенных ими прав. В соответствии со ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» права на именную бездокументарную ценную бумагу переходят к приобретателю:

- в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реест­ра - с момента внесения приходной записи по лицевому счету приоб­ретателя;

- в случае учета прав на ценные бумаги у лица, осуществляющего депозитарную деятельность, - с момента внесения приходной записи по счету депо приобретателя.

Таким образом, вопрос об операциях с бездокументарными именными ценными бумагами и ГК РФ, и ФЗ «О рынке ценных бу­маг» в принципе решают одинаково. ГК РФ следующим образом регулирует эти отношения: «Операции с бездокументарными цен­ными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предостав­ление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом» (ст. 149 ГК РФ). Статья 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» бо­лее подробно регламентирует этот вопрос: момент приобретения прав на бездокументарные ценные бумаги определяется временем совершения записи об этом официальным лицом, а поскольку закон называет два таких официальных лица, то фиксация может осущест­вляться либо депозитарием, либо реестродержателем. Следует при­знать: кто бы ни осуществлял фиксацию прав (депозитарий или рее­стродержатель), главным для определения момента перехода прав к приобретателю является время внесения соответствующей записи либо по счету депо приобретателя, либо по лицевому счету приобре­тателя в системе ведения реестра. А такое оформление перехода прав на ценную бумагу нельзя признать цессией. Еще с дореволюционных времен переход прав на акции, когда для этого необходимо бы­ло совершить запись по книге обязанного лица, получил название трансферта, под которым в широком смысле слова понимаются вся­кие изменения, вносимые в текст реестровой записи. Современное законодательство, как и ранее действовавшее законодательство, «не знает каких-либо положений, которые служили бы основанием для распространения на трансферт по заявлению отчуждателя положе­ний, установленных в Г.К. для цессии»^[26].

---

М.М. Агарков отмечал, что возможны два способа передачи именных ценных бумаг. «Один способ заключается в том, что пе­редача осуществляется посредством трансферта по книгам обязан­ного лица на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением самой бумаги. Другой - в том, что бумага передает­ся отчуждателем приобретателю по передаточной надписи, транс­ферт же совершается на основании заявления приобретателя, так­же сопровождаемого предъявлением самой бумаги»^[27].

Используя категориальный аппарат современного законода­тельства, можно сказать, что переход прав на именные ценные бумаги происходит в порядке трансферта путем внесения записей в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг на основании передаточного распоряжения, а при учете прав на ценные бумаги в депозитарии - на основании поручения^[28]. Заявление о внесении приходной записи может быть сделано только отчуждателем бумаги, поскольку, как справедливо отме­чает А.В. Власова, «до момента возникновения права собствен­ности на бумагу, а соответственно и права из бумаги приобрета­тель не может заявлять каких-либо требований обязанному по бумаге лицу»^[29].

Передача именных ценных бумаг посредством трансферта, со­вершаемого по заявлению приобретателя бумаги, возможна в случае приобретения именной ценной бумаги в порядке универсального правопреемства, т.е. по наследству. Кроме того, трансферт может быть совершен на основании решения суда.

Именно по такому пути и пошло российское законодательство. Статья 8 ФЗ «О рынке ценных бумаг» устанавливает, что держатель реестра вносит изменения в систему ведения реестра на основании:

1. распоряжения владельца о передаче ценных бумаг, или лица, действующего от его имени, или номинального держателя ценных бумаг, который зарегистрирован в системе ведения реестра в соот­ветствии с правилами ведения реестра, установленными законода­тельством РФ;
2. иных документов, подтверждающих право собственности на ценные бумаги в соответствии с гражданским законодательством.

Вместе с тем существует определенная практика, когда в договор об отчуждении ценных бумаг включается положение о том, что за­явление о совершении трансферта направляется обязанному по ценной бумаге лицу или реестродержателю (депозитарию) приобре­тателем, а не отчуждателем. В связи с этим встает закономерный вопрос: может ли совершаться трансферт на основании заявления приобретателя? В юридической литературе Д. Степановым было вы­сказано мнение о сохранении общего правила, в соответствии с ко­торым заявление на совершение трансферта направляется именно владельцем ценных бумаг, однако вместе с этим он предлагает уста­новить в законодательном порядке возможность предусмотреть в договоре и иное, т.е. совершение трансферта по заявлению приобре­тателя. В качестве аргумента в обоснование своей позиции автор приводит довод о неэффективности судебного способа защиты прав институциональных инвесторов, права которых могут нарушаться^[30].

---

Представляется, что с таким предложением сложно согласиться. Совершение трансферта на основании заявления приобретатели противоречит его сущности. Трансферт по заявлению отчуждателя ценен тем, что упрощает отношения по передаче ценных бумаг, ка­ждая передача права на именную ценную бумагу находит свое закрепление в реестре владельцев именных ценных бумаг, поэтому эмиссионные ценные бумаги и обладают признаком публичной дос­товерности.

Судебная практика также признает за записью в реестре акцио­неров свойство публичной достоверности, поскольку она не может быть изменена иначе как по указанию управомоченного лица или на основании судебного решения, о чем упоминает А.Ю. Бушев^[31].

При передаче именных ценных бумаг важно определить момент перехода прав на ценную бумагу от продавца к покупателю. Этот вопрос также нашел освещение в труде М.М. Агаркова «Учение о ценных бумагах», который отмечал, что мыслимы два решения. «Во-первых, можно признать, что право собственности переходит от от­чуждателя к приобретателю с момента соглашения между ними и что трансферт по книгам обязанного лица необходим только для осуществления прав по бумаге в отношении последнего... Во-вторых... трансферт является актом, необходимым не только для легитимации приобретателя в отношении обязанного лица, но и для перехода права собственности на бумагу»^[32].

С исчерпывающей аргументацией М.М. Агарков доказал, что моментом перехода права собственности является не момент согла­шения между отчуждателем и приобретателем, а момент совершения трансферта. В настоящее время момент перехода права собственно­сти императивно урегулирован в ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг», которая устанавливает, что права на бездокументарную именную ценную бумагу переходят к приобретателю с момента внесения при­ходной записи по счету депо приобретателя или с момента соверше­ния приходной записи по лицевому счету приобретателя, в зависимости от того, депозитарием или реестродержателем осуществляется учет прав на ценные бумаги. Именно поэтому стороны, участвую­щие в сделке по передаче именных ценных бумаг, не могут своим соглашением изменить этот момент и установить иное.

С определением момента перехода права собственности тесно связан вопрос о переходе рисков случайного повреждения или слу­чайной гибели ценных бумаг. Хотя в отношении бездокументарных ценных бумаг о таком риске, как отмечает Д. Степанов, можно гово­рить лишь с условностью (поскольку такие риски не связаны с соб­ственно ценной бумагой, а только с исполнением по ценной бумаге или с учетом прав на нее)^[33], следует признать, что по общему прави­лу, установленному ст. 211 ГК РФ, риск случайной гибели именной документарной или бездокументарной ценной бумаги, а также предъявительской, переданной в депозитарий, переходит к приобре­тателю с момента совершения трансферта. Поскольку правило о субъекте, несущем риск случайной гибели имущества, носит диспозитивный характер, стороны вправе перераспределить риск по сво­ему усмотрению.

---

В отличие от эмиссионных ценных бумаг, передаваемых посред­ством трансферта, обыкновенные именные ценные бумаги (ректа-бумаги), передаваемые посредством цессии, не обладают признаком публичной достоверности.

Дуалистичность природы ценных бумаг вызывает необходимость различать порядок перехода права на ценные бумаги и порядок пе­редачи прав, удостоверенных этими ценными бумагами. Более 80 лет назад М.М. Агарков отмечал, что «право на бумагу и право из бумаги формально имеют одну и ту же судьбу»^[34].

Действующее законодательство также исходит из принципа одно­временности перехода прав на бумагу и прав, удостоверяемых ценной бумагой. Статья 142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Это же правило закреплено и в ст. 29 ФЗ «О рынке ценных бумаг»: «Пра­ва, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, переходят к их при­обретателю с момента перехода права на эту ценную бумагу».

Однако из этого правила есть исключения, которые относятся к возможности реализации правомочий, удостоверенных обыкновен­ной акцией, когда переход прав, закрепленных в акции, право на участие в общем собрании, право на дивиденд происходит не одно­временно с переходом права на акцию, а по истечении определен­ного периода.

Список акционеров, имеющих право участвовать в общем собра­нии акционеров, составляется на основании данных реестра акцио­неров общества на дату, устанавливаемую советом директоров об­щества. Такая дата по общему правилу не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания ак­ционеров и более чем за 50 дней до даты проведения общего собра­ния акционеров (п. 1 ст. 51 ФЗ «Об акционерных обществах»). По­скольку с даты составления такого списка и до даты проведения об­щего собрания проходит длительный период времени, могут произойти существенные изменения в реестре акционеров, который уже будет расходиться со списком акционеров, имеющих право уча­ствовать в общем собрании. Внесение изменений в такой список в связи с приобретением акций новым акционером законодательство не предусматривает. Изменения в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, могут вноситься только в случае восстановления нарушенных прав лиц, не включенных в ука­занный список на дату его составления, или исправления ошибок, допущенных при его составлении (ч. 5 ст. 51 ФЗ «Об акционерных обществах»). Поэтому акционеры, приобретшие акции после даты составления списка, не имеют права участвовать в общем собрании. Создается ситуация, охарактеризованная В.А. Беловым, когда «отчуждатели акций не потеряют всех прав акционера, а приобретатели соответственно их не получат»^[35].

---