Файл: Нотариат и его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов (Понятие, признаки и значение нотариата).pdf

Нотариус своей деятельностью обеспечивает защиту прав лица, чем в ряде случаев предотвращается последующее его (этого лица) обращение в суд за защитой этих прав. В случае, если тем не менее не удается избежать обращения в суд, нотариальные действия максимально существенно облегчают осуществление правосудия [24, 76].

В настоящее время в юридическом сообществе сложился консенсус относительно необходимости реформирования института нотариата в направлении расширения полномочий нотариусов, повышения требований к нотариусу и наделения результатов его деятельности, нотариальных актов, особыми свойствами.

Реформа советского нотариата, связанная с принятием Основ законодательства о нотариате 1993 года и созданием внебюджетной модели нотариата, исчерпала свой позитивный потенциал. Современный российский но-тариат часто критикуется за его пассивную функцию, которая не отвечает потребностям современного делового оборота[14, 43].

Правозащитная функция обозначена в ст.1 Основ, хотя ГК РФ не называет нотариальную форму защиты права как одну из форм. Упоминание защитной функции нотариата мы можем встретить в иных правовых актах, в частности п.1 Положения о порядке проведения конкурса на замещение вакантной должности нотариуса указывает, что «Целью конкурса является отбор на должности нотариусов наиболее подготовленных лиц, имеющих необходимые профессиональные знания, способных обеспечить правовую защиту имущественных и иных прав и законных интересов граждан и юридических лиц» [3].

На правозащитную функцию указывают, как на одно из сходств суда и нотариата. В частности, А.А. Ярик отмечает, что «несмотря на отделение таких правовых институтов как суд и нотариат, между ними остались общие черты, в частности, это их назначение, которое раскрывается в правозащитной функции» [21, 54].

Защищая права человека, нотариат способствует успешному развитию современной рыночной экономики, более полной реализации прав и полномочий собственника, что, в конечном итоге, приводит к стабилизации общественного развития, более полной реализации социальной функции государства. В связи с этим, представляется справедливой характеристика нотариуса как лица, действующего от имени государства и выполняющего государственную функцию защиты прав, свобод и законных интересов участников гражданского оборота.

Особенности реализации нотариусами правозащитной функции в экономических отношениях определяются диалектическим взаимодействием трех групп факторов:

---

1) правовой природой и функциями нотариата;

2) сущностью самих экономических отношений на данном этапе общественного развития;

3) содержанием правозащитной функции применительно к экономическим правам и свободам[23, 76].

Таким образом, проанализировав правозащитную функцию нотариата, этапы ее развития и динамику в современных условиях, можно сделать следующие выводы: Действующее законодательство России о нотариате давно устарело, не отвечает потребностям современной практики, все больше утрачивает характер так называемого «живого права», его продолжающееся применение тормозит развитие гражданского оборота и не обеспечивает полноценной защиты прав и законных интересов собственников. Принятие нового законодательства о нотариате, которое давно назрело, тормозится по ряду причин, среди которых можно выделить следующие:

– отсутствие консенсуса по поводу ключевых положений нового закона и, в целом, перспективной модели развития нотариата в юридическом сообществе;

– отсутствие прочных доктринальных оснований для полноценного закрепления в нотариальном законодательстве правозащитной функции нотариата;

– наличие разногласий по принципиальной модели отечественного нотариата, колебания по поводу англо-саксонской и континентальной нотариальных традиций, а также по поводу судьбы государственного нотариата в России.

Правоохранительная функция института нотариата отражает его место как публично-правового института, который обеспечивает законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота в самом широком смысле, снижая уровень как гражданских, так и уголовных правонарушений[10, 65].

Осуществляя данную функцию, нотариат способствует обеспечению юридической безопасности участников гражданского оборота. Нотариат является одним из эффективных средств снижения криминальности в сфере собственности, прежде всего в отношении объектов собственности, подлежащих регистрации. Это обусловлено его публично-правовым характером, жесткой процедурной урегулированностью порядка совершения нотариальных действий и т.д.[22, 89].

Следует отметить, что эту функцию выделяют далеко не все ученые.

Обосновывается это тем, что у нотариуса отсутствует возможность принуждения лица, нарушившего право восстановить первоначально существовавшего положения. Поэтому у лица возникает необходимость обращения в иные компетентные органы. Это не совсем обоснованно, в силу того, что некоторые нотариальные действия обладают принудительной исполнимостью. Исполнительное производство может возбуждаться на основании таких нотариальных актов, как удостоверенное соглашение об уплате алиментов, удостоверенное соглашение залогодержателя с залогодателем, заключенное после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога, исполнительная надпись[29, 48].

---

Некоторые отмечают, что она является не чем иным, как предупредительно-профилактической функцией, и никоим образом не относится к правоохранительным функциям; такого рода функции являются компетенцией лишь правоохранительных органов государства, в число которых нотариальные органы не входят[20, 94].

В свою очередь некоторые указывают на уникальность правоохранительной функции нотариата. В частности, А. Швахтген отмечает, что «нотариат позволяет обеспечивать правоохранительные функции, законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота за счет них самих, без каких-либо затрат со стороны государства»[29,48].

Правореализационная функция. Именно на нее практически всегда указывают как на функцию, которая определяет место нотариата в системе осуществления субъективных прав и исполнения обязанностей. В структуре правореализационной функции можно выделить исполнение, использование, соблюдение и применение права[17, 59].

Выделяют несколько путей участия нотариуса в правореализационной деятельности, среди которых:

- путем обеспечения условий правомерного поведения участников гражданского оборота, в отношении которых совершается нотариальное действие;

путем самостоятельного исполнения, использования и соблюдения требования правовых норм (материального и процедурного характера) в связи с предоставленными ему полномочиями.

Применение права осуществляется нотариусом в ограниченном числе случаев, поскольку основная задача нотариата заключается в обеспечении правомерности действий участников гражданского оборота[27, 61]. Нотариальная деятельность носит превентивный характер. Совершение тех или иных нотариальных действий ведет к снижению риска и возможных потерь от участия в гражданском обороте.

Как отмечает И.А. Алферов, нотариальные акты, удостоверяющие имущественные права, всегда являлись средством защиты вещных и обязательственных прав[22, 39]. Согласно ч.6 ст.85 НК РФ «Органы (учреждения), уполномоченные совершать нотариальные действия, и нотариусы, занимающиеся частной практикой, обязаны сообщать о выдаче свидетельств о праве на наследство и о нотариальном удостоверении договоров дарения в налоговые органы соответственно по месту своего нахождения, месту жительства не позднее пяти дней со дня соответствующего нотариального удостоверения, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом» [2].

Исходя из положений настоящей статьи и ряда иных положений, можно выделить фискальную функцию нотариата. Обязанность уплаты налогов предусмотрена Конституцией РФ[1]. Роль нотариата заключается в том, чтобы содействовать привлечению обязанных лиц к уплате налогов. Переход российского нотариата к активной модели приводит к тому, что повышается роль удостоверительной функции нотариата. Именно при активной модели нотариата удостоверительная функция дополняется широким спектром инструментов правовой помощи гражданам и юридическим лицам.

---

Суть данной функции заключается в наделении нотариуса полномочием придания от имени государства юридическим действиям участников гражданского оборота особого правового характера. Именно данная функция позволяет установить необходимый фактический состав и принять правильное правовое решение. Интересно привести мнение Папы Римского Павла VI по поводу данной функции. Он отмечал, что «данная нотариальная функция имеет своим основанием точную констатацию юридических фактов и актов, а также сохранение доказательственной силы этих средств»[11, 74].

Целесообразно выделение отдельной превентивной функции нотариата в области обеспечения прав несовершеннолетних и недееспособных. В повседневной жизни права недееспособных и несовершеннолетних граждан, по объективным причинам, чаще всего страдают от посягательств и поэтому именно на защиту социально-экономических прав этих категорий граждан государство должно обращать более пристальное внимание. Реализация превентивной функции нотариата, именно в отношении этих категорий граждан, является наиболее значимой, и наиболее ярко- выраженной. Так как деятельность нотариата, в рамках этой функции, направлена на снижение риска возникновения конфликтной ситуации и возможных потерь имущественного характер.

Если говорить о правах несовершеннолетних граждан, то превентивную функцию нотариата следует рассматривать в двух формах:

1. При совершении нотариальных действий от имени и в интересах несовершеннолетних – это совершение любых нотариальных действий, где заявителем выступает несовершеннолетний, и в рамках реализации превентивной функции нотариус защищает интересы исключительно несовершеннолетнего;

2. Совершение нотариальных действий, в целях реализации и обеспечении прав родителей и законных представителей, в первую очередь это удостоверение согласий на выезд, алиментных соглашений, соглашений об определении места жительства, где нотариус защищает, как интересы несовершеннолетнего, так и интересы родителей и законных представителей[25, 63].

Примечательно, что на нотариуса возложена обязанность охраны и еще не родившегося ребенка, конечно в рамках наследственного производства. Необходимо отметить, что нотариус всегда отражает позицию органа опеки и попечительства, совершая нотариальные действия, направленные на защиту прав несовершеннолетних в области тех или иных социально- экономических прав. Примером здесь может служить истребование согласий на совершение нотариальных действий, связанных с отчуждением недвижимого имущества несовершеннолетнего. Проверка определения дееспособности нотариусом уже несколько лет является одной из самых обсуждаемых в юридической сфере[21, 78].

---

Статья 43 Основ законодательства о нотариате возлагает на нотариуса обязанность проверки дееспособности граждан. В случае невыполнения данной обязанности в конечном итоге у нотариуса может возникнуть гражданско-правовая ответственность. Однако проблема заключается в том, что отсутствует реальный механизм определения дееспособности нотариусом, который не обладает специальными познаниями в области психиатрии[28, 62]. Признать гражданина недееспособным по действующему законодательству может только суд и для этого необходимо наличие двух критериев: медицинского и юридического. При этом одним из условий признания гражданина недееспособным является наличие заключения эксперта-психиатора.

Очень часто на практике нотариус не обладает сведениями от суда об ограничении дееспособности или о признании недееспособным того или иного гражданина. В свою очередь заинтересованные в совершении того или иного нотариального действия родственники могут скрыть это обстоятельство.

Законодательной возможности сделать запрос в медицинское учреждение по поводу нахождения на учете или лечении того или иного лица и получить на него ответ у нотариуса практически не имеется в силу особенности действующего законодательства в области здравоохранения, согласно которому информация о факте обращения за медицинской помощью, состоянии здоровья гражданина, диагнозе его заболевания и иные сведения, полученные при его обследовании и лечении, составляют врачебную тайну.

Представляется, что данная проблема может быть отчасти решена путем внесения дополнения в п.3 ч.4 ст.13 Федерального закона от 21.11.2011 N 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации» [6] фразы «а также по запросу нотариуса».

Следует отметить, что в связи с последними изменениями в Основы законодательства о нотариате, нотариус при удостоверении сделки теперь должен не выяснить дееспособность, а проверить. Представляется, что данная трактовка более правильная.

Таким образом, только путем личной беседы и личных наблюдений нотариус может установить наличие дееспособности, которая в данном случае будет являться относительной категорией.

Проблема также заключается в том, что как отмечает Л.Я. Яхимович, при некоторых видах психических заболеваний у человека сохраняется внешняя упорядоченность поведения[10, 66]. Одним из действенных способов может стать обязанность направления решений суда о признании недееспособным или ограниченно дееспособным нотариусам соответствующего округа по месту регистрации такого лица. На настоящее же время проверка нотариусом дееспособности носит лишь чисто формальный характер и вполне допускает нарушение социально- экономических прав при совершении того или иного нотариального действия.

---