Файл: Нотариат и его роль в защите гражданских прав и охраняемых законом интересов (Понятие, признаки и значение нотариата).pdf

Нотариусы  США  не  несут  ответственности  за  содержание  удостоверенных  им  документов,  так  как  их  участие  не  придает  документам  какой-либо  особенной  юридической  силы.  Нотариус  нужен  для  подтверждения  того  что  лицо  подписавшее  документ  было  тем  за  кого  себя  выдает  и  подпись  сделана  именно  им,  права  нотариуса  больше  схожи  на  права  свидетеля  с  правом  удостоверительной  подписи.  Поэтому  нотариусам  США  запрещено  самостоятельно  составлять  юридические  документы  или  консультировать  граждан  по  правовым  вопросам,  за  исключением  случаев,  когда  он  является  адвокатом  [18, 38].

Обязательная  компетенция  нотариуса  в  большинстве  стран  латинского  нотариата  касается  удостоверения  договоров  купли-продажи  недвижимого  имущества,  договоров  займа,  обеспеченного  залогом  недвижимости  (ипотекой),  брачных  контрактов,  дарения.  Заявление  о  принятии  наследства  требуют  участия  нотариуса  в  Испании,  Италии  и  Нидерландах.  Для  учреждения  хозяйственного  общества  в  большинстве  стран  Европы,  кроме  Франции,  закон  также  требует  обязательное  участие  нотариуса  [18, 38].

Реальная  роль  нотариата  в  различных  странах  неодинакова.  Например,  в  Испании,  нотариусами  работают  юристы  высокого  класса,  нередко  преподающие  в  университетах,  разработкой  договоров  и  выполнением  сопутствующих  формальностей  заняты  в  основном  адвокаты.  В  Греции  роль  нотариуса  сводится  к  удостоверительной  функции.  В  некоторых  странах  нотариусы  выполняют  также  несвойственные  им  функции.  Например,  во  Франции  и,  в  некоторой  степени,  Бельгии  нотариус  может  проводить  экспертизы,  выступать  посредником  при  продаже  недвижимости.  В  ряде  земель  Германии  и  кантонов  Швейцарии  возможно  совмещение  между  должностями  нотариуса  и  адвоката  [18, 38].

Доступ  к  профессии  нотариуса  во  всех  странах  обусловлен  дополнительными,  повышенными  по  сравнению  с  другими  юридическим  профессиями,  требованиями.  Помимо  обязательного  получения  юридического  образования  сроком  от  трех  до  пяти  лет  в  зависимости  от  страны,  общераспространенным  требованием  для  кандидата  на  должность  нотариуса  является  прохождение  специализированной  стажировки  длительностью  от  одного  года  до  трех  лет.  В  некоторых  странах  (Испания,  Италия,  Греция,  Португалия)  для  занятия  должности  нотариуса  требуется  ещё  прохождение  конкурса  [18, 38].

---

В  Республике  Казахстан  нотариусом  может  быть  гражданин  Республики  Казахстан,  достигший  возраста  двадцати  пяти  лет,  имеющий  высшее  юридическое  образование,  стаж  работы  по  юридической  специальности  не  менее  двух  лет,  прошедший  стажировку  у  нотариуса,  аттестацию  в  аттестационной  комиссии  юстиции  и  получивший  лицензию  на  право  занятия  нотариальной  деятельностью  [18, 38].

По  законодательству  Украины  стаж  работы  по  юридической  специальности  должен  составлять  не  менее  шести  лет,  из  них  помощником  нотариуса  или  консультантом  государственной  нотариальной  конторы  —  не  менее  трех  лет.  По  законодательству  США,  как  правило,  нотариусы  назначаются  либо  губернатором  штата,  либо  секретарем  штата.  В  большинстве  штатов  для  назначения  нотариусом  достаточно  отвечать  ряду  простых  требований:  проживание  на  территории  данного  штата,  быть  гражданином  США,  достижение  совершеннолетия  обычно  восемнадцати  лет,  внесение  необходимого  залога.  В  некоторых  штатах  кандидату  необходимо  сдать  письменный  экзамен.  Как  правило,  нотариусы  назначаются  на  определенный  период,  чаще  всего  не  превышающий  четырех  лет  [18, 38].

В  Японии  нотариус-наиболее  элитарная  и  уважаемая  юридическая  профессия,  достойная  лишь  юристов  высочайшей  квалификации  и  имеющих  огромный  юридический  опыт.  Возраст  для  лиц,  претендующим  на  занятие  нотариальной  деятельностью  составляет  двадцать  лет,  обязательным  условием  является  гражданство  Японии,  сдача  соответствующего  экзамена,  шестимесячная  практика  и  собеседование  из  числа  кандидатов,  имеющих  практический  опыт  в  сфере  права.  Назначение  судей,  прокуроров  и  адвокатов  на  должность  нотариуса  японское  законодательство  предусматривает  без  прохождения  экзамена  и  без  обязательного  опыта  работы  в  нотариате  после  выхода  пенсии,  обычно  их  возраст  к  этому  моменту  составляет  шестьдесят  лет  [18, 39]. 

Таким  образом,  изучение правового  статуса  нотариуса  в  различных  современных системах права,  позволяет сделать  следующие  выводы.

Нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, на которых государство возложило выполнение установленных законом нотариальных действий для того, чтобы обеспечить защиту и охрану прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц.

---

Анализ понятия и задач нотариата в зарубежных государствах,  позволяет сделать  вывод, что они имеют много общего.  Нотариат  рассматривается в качестве  правового  института, предназначенного  для  оказания  должностными  лицами и квалифицированными  юристами   юридической  помощи  посредством  удостоверения  фактов и сделок,  которые имеют  юридическое  значение,  установленные законодательством  того  или  иного  государства. 

2. Функции, цели и задачи нотариата в Российской Федерации

2.1. Функции нотариата в Российской Федерации

Структурные и функциональные изменения общества оказывают влияние на статус нотариуса, его функции, задачи и полномочия. Это отчетливо прослеживается на истории нотариата в России. Например, отсутствие частной собственности в советское время привело к сокращению многих функций нотариата и изменению структуры его деятельности.

Обеспечению защиты прав граждан должны соответствовать цели, задачи, функции и принципы организации деятельности нотариата. Они характеризуют в своей совокупности социально-правовую ценность нотариата. Разделение нотариальных функций позволяет выявить место нотариата в современном обществе и отразить специфику его деятельности.

Вопрос правовых функций носит в юридической литературе дискуссионный характер. Это имеет не только теоретическое, но и практическое значение, так как очень часто сейчас можно встретить обсуждение вопроса о перераспределении функций нотариата, то есть передачи некоторых функций нотариата иным органам.

И.М. Зайцев понимал под функцией в гражданском процессе «нормативно-регламентированную направленность процессуальных действий по реализации целей и задач гражданского судопроизводства»[19, 67].

С.С. Алексеев рассматривал функцию как «конкретное направление правового воздействия на общественные отношения»[23, 34].

По поводу понятия, содержания и количества нотариальных функций также идут дискуссии. Например, Г.Г. Черемных определяет нотариальные функции как «основные направления деятельности, отражающие особенности нотариата как уникального правового института»[28, 45].

---

Можно в литературе встретить мнение о тождественности принципов и функций нотариата[17, 98].

Для принципов характерна нормативная закрепленность и воздействие на процессы правового регулирования и правореализации. И представляется, что необходимо разделять функции и принципы.

Интересным представляется исследование функций нотариата в их историческом развитии, проведенное Х.Я. Пютцером. Он отмечал, что в современную эпоху на первую роль выходят функции обслуживания и консультирования нотариусом всех участников удостоверения[20, 56].

Попытаемся теперь разобраться в количественном составе функций нотариата. Например, Гурьева Е.В. выделяет две функции нотариата. Это, во- первых, функция предварительного и последующего контроля за законностью в гражданском обороте, а во-вторых правоохранительная функция[16, 55].

Вергасова Р.И. рассматривает иные функции: правозащитную и правоприменительную[12, 44].

В.В. Ярков подразделяет функции нотариата на общие и специально- юридические.

К общим он относит:

1) предупредительно-профилактическую;

2) правореализационную;

3) правоприменительную;

4) правоохранительную;

5) фискальную.

К специально-юридическим функциям нотариата:

1) правоустановительную;

2) удостоверительную;

3) охранительную;

4) юрисдикционную[23, 41].

Иную классификацию функций нотариата представляют Г.Г. Черемных и И.Г. Черемных. Они разделяют все функции на две группы:

1) функции нотариата, вытекающие из публично-правового характера нотариальной деятельности (в эту группу входят правоохранительная, правоприменительная, фискальная и предупредительно-профилактическая)

2) функции нотариата, вытекающие из частноправового содержания нотариальной деятельности (правореализующая, правоустанавливающая, консультационная, регулятивная, охранительная, контрольная) [28, 60].

Встречается также деление функций нотариата на:

-социальные(предупредительно-профилактическая, правореализационная, правоохранительная и фискальная);

- содержательные;

- доказательственные[24, 65].

Эта классификация представляется вполне целесообразной и обоснованной.

Рассмотрим подробнее наиболее часто указываемые в литературе функции нотариата.

Начнем с правоохранительной функции.

Рассматривая правозащитную функцию как неотъемлемый элемент правовой государственности, В.С. Кудря полагает, что это «выражается не только в создании определенных институтов, в частности, создании и эффективном функционировании институтов конституционной юстиции, но и активной правозащитной практики судов общей юрисдикции, а также международных судебных органов»[13, 74].

---

Познание сущности правозащитной деятельности государства, основанное на приоритете человеческих целей и ценностей, является одним из характерных признаков государственной деятельности в условиях модернизации. Его объектом служит процесс деятельности государства по осуществлению правозащитной функции, а задачи заключаются в разработке теоретических проблем и практических вопросов, в выработке научных рекомендаций по совершенствованию данного процесса.

Правозащитная деятельность государства – это не строгая регламентация, а обеспечение направленности развития общества на основе его собственной правовой активности. Можно прогнозировать появление новых стратегических направлений деятельности государства, ориентированных на потребности формирующегося гражданского общества и вызовы времени, что и реально, и гипотетически обусловливает совершенствование и расширение правозащитного горизонта [10, 15].

Выполнение нотариатом важной государственной функции, состоящей в обеспечении эффективной защиты прав и свобод граждан, соответствующим образом детерминирует его социальную роль. Нотариус сегодня – это такой посредник, который может справедливо разрешать возникающие правовые споры, вполне способен предвидеть спорные ситуации, могущие возникнуть в будущем.

Нотариус – это арбитр, пытающийся в момент выработки соглашения, положения которого еще не полностью согласованы сторонами, сблизить имеющиеся у них точки зрения и подсказать наиболее подходящее решение, соответствующее их интересам. Одной из главных функций нотариуса выступает удостоверение подлинности актов и соглашений, которые ему представляются сторонами, и тем самым акту придается особая доказательственная сила[29, 43].

Правозащитная функция нотариата связана с сущностью нотариальной деятельности – созданием квалифицированных письменных доказательств. Практически все специалисты сходятся во мнении, что доказательственная функция – важнейшая в деятельности нотариата, поскольку само происхождение профессии нотариуса и ее генезис отражают потребности развивавшегося гражданского оборота[12, 39].

Многие авторы из стран латинского нотариата отмечают данное положение, основываясь на положениях национального гражданского законодательства[23, 54]. В определенной мере защита субъективных прав осуществляется и нотариусами, в настоящее время также имеющими статус либеральной профессии.

Словосочетание «превентивное» или «предупредительное правосудие» появилось ввиду трансформирования значения и роли нотариата в связи с присоединением к нотариату латинского типа. Нотариат, будучи несудебной формой защиты гражданских прав и охраняемых законом интересов, является органом превентивнoго правосудия. Функция нотариата заключается, прежде всего, в том, что нотариус наделен полномочиями удостоверять юридические акты, беспристрастно информировать стороны о существе и правовых последствиях таких актов, т. е. осуществлять реальную деятельность по предотвращению споров[27, 54].

---