Файл: Правовое положение акционерного общества (Исторические аспекты становления института акционерных обществ).pdf

Судебная практика обоснованно определяет природу этого договора как договора о совместной деятельности. Договор о создании общества является консенсуальным, т.е. порождает права и обязанности с момента его заключения. Он относится к группе многосторонних, организационных договоров и не может быть квалифицирован по критерию возмездности, поскольку предоставления сторон не являются встречными. Исполняя обязанности по созданию общества и оплате вкладов в уставный капитал, стороны объединяют свои усилия по наделению правоспособностью и имуществом иного лица, не являющегося участником этого договора. В связи с этим договор о создании общества имеет определенные признаки договора в пользу третьего лица. Особенностью этого договора является отсутствие данного третьего лица на момент заключения договора. Исполнение учредителями своих обязанностей отличается от исполнения обязанностей по договору в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ). Созданное общество не может отказаться принимать надлежащее исполнение (вклады учредителей). Более того, само общество должно предоставить учредителям собственные акции в обмен на полученное от них имущество, т.е. имеет некоторые обязанности из заключенного учредителями договора, что не вполне вписывается в конструкцию договора в пользу третьего лица.

Закон устанавливает обязательную письменную форму договора о создании акционерного общества путем составления единого документа. Вместе с тем нет указаний на недействительность договора, заключенного с нарушением формы. Государственная регистрация договора не требуется.

Существенными условиями этого договора являются: цель — создание акционерного общества; предмет — совместная деятельность по созданию юридического лица, который конкретизируется путем указания отдельных признаков создаваемого акционерного общества (размер уставного капитала общества, категории и типы выпускаемых акций и порядок их размещения); вклады учредителей и порядок их внесения; права и обязанности учредителей по созданию общества (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах).

Возникает вопрос о правовых последствиях отсутствия в договоре каких-либо условий, указанных в законе. Если к моменту обнаружения пороков содержания договора юридическое лицо уже создано, это означает, что существенные условия договора были согласованы в письменной и устной форме (ст. 432 ГК РФ). Таким образом, речь может идти о несоблюдении простой письменной формы договора. Следовательно, должны применяться общие правила о несоблюдении последствий простой письменной формы договора. В частности, наличие договора и его условия нельзя подтвердить путем свидетельских показаний, но можно установить с помощью письменных и других доказательств (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Если какое-либо существенное условие осталось несогласованным, то договор признается незаключенным. В итоге цель учредителей не достигнута: юридическое лицо не будет создано.

Недействительность договора о создании общества сама по себе не влияет на существование юридического лица. Нарушения, допущенные при создании юридического лица, могут являться основанием для его принудительной ликвидации в судебном порядке по требованию государственных органов (подп. 3 п. 1 ст. 61 ГК РФ).

Учредители несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации акционерного общества. Ответственность общества по обязательствам, возникшим до его регистрации, может наступить лишь в случае одобрения действий учредителей обществом в лице общего собрания акционеров (п. 2 ст. 98 ГК РФ). Установление данного правила связано с тем, что на момент подписания договора о создании акционерного общества учредитель еще не внес свое имущество в оплату уставного капитала, имущественный интерес учредителя не связан с успешностью деятельности общества. Право голоса на общем собрании акционеров приобретают только учредители, оплатившие акции. Требование одобрения обществом действий учредителей, совершенных ими в интересах общества до его регистрации, позволяет защитить интересы акционеров, которые участвовали в деятельности общества своим имуществом.

Согласно п. 4 ст. 98 ГК РФ, решение о создании акционерного общества может быть принято учредительным собранием, порядок проведения которого определяется Законом об акционерных обществах (п. 1 ст. 9).

Представляется, что решение учредительного собрания не является ни решением органа управления самого общества, ни решением собрания участников гражданско-правового сообщества (подп. 1 п. 1 ст. 1, гл. 9.1 ГК РФ).

Учредительное собрание не обладает признаками, свойственными органам акционерного общества (ст. 53 ГК РФ), поскольку на момент его принятия акционерное общество как юридическое лицо еще не существует.

Кроме того, к решениям учредительного собрания не применяются правила о решениях собраний (гл. 9.1 ГК РФ). Институт решения собраний участников гражданско-правового сообщества (подп. 1.1 п. 1 ст. 8, гл. 9.1 ГК РФ) призван обеспечить возможность совершения юридически значимых действий в отсутствие согласования воль всех участников, как это требуется при совершении сделки. Посредством решения собрания можно совершить юридически значимое действие даже в том случае, когда не все участники сообщества выражают волю на его совершение. Решение собрания есть результат волеизъявления большинства членов гражданско-правового сообщества, участвующих в собрании (путем голосования «за») при игнорировании волеизъявления меньшинства его участников (голосующих «против» или воздержавшихся от голосования). При этом учитывается волеизъявление каждого участника собрания, но допускается игнорирование возражений некоторого числа участников сообщества, в том числе не участвовавших в собрании, хотя имевших право и возможность участвовать, либо участвовавших, но проголосовавших против принятия решения. Такая возможность существует лишь в случаях, прямо предусмотренных законом, поскольку является исключением из общего принципа приобретения и осуществления прав и обязанностей своей волей и в своем интересе (п. 2 ст. 1 ГК РФ). Для решения об учреждении акционерного общества изъятия из общего правила «автономии воли» не установлено. Поскольку решение об учреждении акционерного общества должно быть принято единогласно, к такому решению не применяется понятие «кворум», отсутствует возможность совершения юридического акта большинством голосов участников собрания при наличии меньшинства участников сообщества, которые не участвовали в таком собрании или голосовали против принятия решения или воздержались. Напротив, закон требует, чтобы в процессе создания общества участвовали все учредители и все решения принимались ими единогласно, что характерно для сделок.

Думается, что учредительное собрание есть способ принятия учредителями решения о создании акционерного общества, а само решение является по природе сделкой его учредителей (подп. 1 п. 1 ст. 8, ст. 157 ГК РФ).^[6]

Третьим признаком акционерного общества является его характеристика в качестве объединения капиталов.

В отличие от полных товарищей и членов производственного кооператива, участники общества не принимают непосредственное участие в его деятельности. Личность участников, вложивших в общество свое имущество (капитал), не имеет существенного значения. Участие в акционерном обществе сводится в основном к предоставлению имущества для определенной цели. Как отмечается в литературе, для организации акционеров в целом безразлично, какими деловыми, моральными качествами обладает отдельный ее участник. Акционерами могут быть любые субъекты гражданского права, которым закон не запрещает иметь акции. Так, хозяйственное партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций. Казенные учреждения, имеющие статус государственных органов или органов местного самоуправления не вправе участвовать в акционерном обществе (п. 6 ст. 66 ГК РФ).

Объединение капиталов в акционерном обществе проявляется в наличии у него уставного капитала, который составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.

Термин «уставный капитал» был закреплен в п. 6 ст. 19 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 1991 г. Ранее в нормативных правовых актах использовался термин «основной капитал», «акционерный капитал». Использование термина «уставный капитал» позволяет отделить уставный капитал общества от складочного капитала товарищества. Как и складочный капитал товарищества, уставный капитал общества формируется при создании хозяйственного товарищества или общества. Оба капитала образуются за счет вкладов учредителей, формируют имущественную основу для деятельности товарищества и общества. Кроме того, указание на «уставный» характер капитала акционерного общества призвано отделить «реальное имущество» акционерного общества от его «номинального имущества», т.е. отраженных в уставе общества представлений о стоимости вкладов, внесенных учредителями в акционерное общество при его создании.

Различия понятий «имущество» и «уставный капитал» подчеркиваются в законе (ст. 66.1 ГК РФ). Правила п. 1 ст. 66.1 ГК РФ определяют состав вкладов, которые могут быть внесены в имущество хозяйственного общества. Между тем в п. 2 ст. 66.1 ГК РФ установлена возможность исключения законом или уставом общества отдельных видов имущества из состава возможных вкладов в уставный капитал хозяйственного общества.

Уставный капитал акционерных обществ, создаваемых после 1 сентября 2014 г., должен оплачиваться в порядке, установленном ст. 66.2 ГК РФ. Это означает, что учредители акционерного общества обязаны оплатить не менее трех четвертей его уставного капитала до государственной регистрации общества. Остальную часть уставного капитала они оплачивают в течение первого года деятельности общества. При этом в уставный капитал должны быть внесены денежные средства в сумме не ниже его минимального размера, установленного законом.

Уставный капитал акционерного общества образуется только из акций, приобретенных акционерами. Если акции были выпущены, но не приобретены в ходе их публичного размещения, номинальная стоимость таких акций не включается в размер уставного капитала. При создании акционерного общества все его акции распределяются среди учредителей и в дальнейшем оплачиваются. Если в срок, установленный договором о создании общества, его акции не будут оплачены, они переходят в распоряжение общества. Если в дальнейшем эти акции не будут перераспределены и оплачены, они погашаются при уменьшении уставного капитала.

Закон запрещает освобождать акционера от оплаты акций общества (п. 2 ст. 99 ГК РФ). Существует возможность зачета встречных однородных требований приобретателей акций, выпускаемых в процессе увеличения уставного капитала путем выпуска акций, размещаемых по закрытой подписке (п. 2 ст. 34 Закона об акционерных обществах). Путем предоставления акций кредиторам (акционерам) погашаются долги общества, что позволяет предупредить его банкротство.

В целях борьбы с так называемыми «мыльными пузырями» установлен запрет открытой подписки на акции до момента полной оплаты уставного капитала (п. 3 ст. 99 ГК РФ). Это означает, что учредители общества, планирующего публичное размещение акций, должны внести в полном объеме свои вклады в уставный капитал. Своевременная оплата акций является одним из доказательств «серьезности» намерений учредителей, способствует охране интересов потенциальных инвесторов — приобретателей акций в процессе открытой подписки.

Уставный капитал акционерного общества выполняет ряд функций, к которым относят: базовую, гарантийную, распределительную, имиджевую (репутационную).

Базовая функция уставного капитала состоит в том, что имущество, внесенное учредителями в оплату уставного капитала, будет использоваться в хозяйственной деятельности.

Гарантийная функция проявляется в определении уставным капиталом минимального размера имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Это особенно важно для кредиторов акционерных обществ, образованных с целью осуществления банковской и страховой деятельности. Поэтому для акционерных обществ, занимающихся такой деятельностью, закон устанавливает повышенные требования к размеру их уставного капитала и ограничивает виды вкладов, которые могут вноситься для его оплаты. Представляется, что в современных условиях минимальный размер уставного капитала следует повысить также для акционерных обществ, оказывающих туристические услуги, занимающихся перевозкой пассажиров транспортом общего пользования и пр. Вместе с тем чрезмерное расширение списка акционерных обществ, для которых установлены повышенные требования к размеру уставного капитала, негативно повлияет на инвестиционный климат.

Размер чистых активов общества должен соответствовать размеру его уставного капитала. Под чистыми активами понимается стоимость имущества акционерного общества по данным бухгалтерского учета за вычетом долгов акционерного общества. Первая проверка соответствия размера уставного капитала общества его чистым активам проводится по окончании второго финансового года, а далее — в течение всего времени существования общества, ежегодно, по окончании финансового года. Если стоимость чистых активов акционерного общества окажется меньше его уставного капитала, общество в порядке и в срок, предусмотренный законом об акционерных обществах, обязано увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала либо зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации (п. 4 ст. 99 ГК РФ).

Увеличение стоимости активов акционерного общества может производиться путем внесения вкладов в имущество акционерного общества его акционерами. До изменения гл. 4 ГК РФ возможность внесения участниками вкладов в имущество, не связанных с увеличением уставного капитала, была предусмотрена только для обществ с ограниченной ответственностью. Действующая редакция ГК РФ (ст. 66.1) предоставляет такую возможность для акционерного общества. Эта норма призвана охранять как интересы самого общества, так и его акционеров, кредиторов, работников, иных субъектов, поскольку позволяет сохранить общество в случае временных финансовых затруднений, предотвратить его банкротство.

Распределительная функция уставного капитала заключается в том, что количеством и стоимостью принадлежащих акционеру акций определяется объем его прав по отношению к обществу. Указание на равную номинальную стоимость акций, выпускаемых акционерным обществом, содержалось в законодательных определениях. В действующем ГК РФ такого положения нет. При подготовке изменений в Закон об акционерных обществах планируется разрешить непубличному обществу размещать один или несколько типов обыкновенных акций с разной номинальной стоимостью (подп. «б» п. 15 ст. 1). Представляется, что это не приведет к ущемлению прав акционеров, а позволит создавать более гибкие механизмы управления, учитывающие заключенные акционерами корпоративные договоры (ст. 67.2 ГК РФ).

Имиджевая функция уставного капитала состоит в оценке окружающими репутации акционерного общества, в том числе исходя из размера его уставного капитала.