Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности.pdf

Глава 2. Гражданско-правовые договоры и ответственность за нарушение обязательств в рекламной деятельности

2.1 Понятие и виды договоров, заключаемых в сфере рекламной деятельности

На сегодня реклама занимает очень важное место в общественной жизни. Именно с помощью рекламы компании-производители доводят до сведения потребителей основную информацию о своей продукции или услуги, стимулируют к приобретению такой продукции.

А.А. Кирилловых в своей работе «Реклама и рекламная деятельность: проблемы правового регулирования» говорит, что реклама является сложным и противоречивым понятием. С одной стороны, ее влияние на экономику является благоприятным, поскольку она способствует росту экономики, капиталовложений денег, числа рабочих мест, поддерживает конкуренцию, а также информирует потребителей и увеличивает рынки для новых товаров. С другой стороны, она приводит к истощению ресурсов, монополизации, может создавать барьеры для вступления на рынок, противодействовать конкуренции, в чем проявляются негативные свойства рекламы. Столь же спорным является ее влияние на потребителей. Обеспечивая потребителей информацией, будучи средством контроля за качеством способствуя повышению, поддержке или стабилизации спроса и обеспечивая стимулы для повышения уровня жизни, реклама одновременно нередко подает ненужную, бесполезную информацию или такую, вводящую в заблуждение^[25]. С этим утверждением трудно не согласиться. Действительно, значение рекламы трудно преувеличить. Такое же значение имеет изучение рекламного договора.

Договор по своей сути является обязательным к исполнению руководящим документом, целью которого является закрепление прав и обязанностей его сторон в определенных отношениях, которые возникают между ними. Следует отметить, что Закон РФ о рекламе не содержит классификацию договоров, опосредующих рекламные отношения^[26].

Для регулирования рекламной деятельности применяются различные виды договоров, поименованных в ГК РФ: прежде всего подряд, возмездное оказание услуг, агентирование. Заключаются также договоры аренды, авторского заказа, лицензионные и другие договоры. Кроме того, широко используются смешанные договоры, например, для проведения рекламных кампаний, предполагающих широкий спектр выполняемых работ и оказываемых услуг^[27].

---

Наиболее распространенной и общепринятой является классификация, проведенная по аналогии с классификацией гражданско-правовых договоров. Так, договоры в сфере рекламы можно подразделить, например, в зависимости от количества участвующих в договоре лиц на двусторонние (как правило, это любой из известных договоров, опосредующих рекламную деятельность) и многосторонние (могут использоваться, например, в случае заключения смешанного договора, требующего участия нескольких лиц на стороне производителя рекламы или рекламораспространителя)^[28].

Рассмотрим классификации рекламных договоров, которые предлагаются в российской науке.

«При характеристике договоров в рекламной деятельности необходимо иметь в виду, что все их многообразие можно свести к двум большим группам. Первую группу охватывают договоры на создание средств рекламы, в которых имеется творческий элемент, а сама выполняемая работа требует творческих усилий. Вторая группа представляет собой обычные договорные типы, где условия о рекламе носят дополнительный характер, несмотря на то что часто имеют важное значение. Это деление подтверждает невозможность установления в настоящее время объективных критериев, свидетельствующих о появлении нового договорного типа... Действительно, некоторые из договоров могут быть отнесены к подрядному типу, но наличие в них творческого элемента не позволяет свести их полностью к какому-либо известному договорному типу»^[29]. Творческий элемент, по мнению В.И. Иванова, является важнейшей особенностью всех договоров на создание средств рекламы. Вместе с тем позиция автора остается не до конца ясной. Так, рассматривая договор поставки рекламного инвентаря, он пишет: «Конечно, в самой поставке рекламного инвентаря творческий элемент не присутствует, но поскольку любая реклама должна учитывать меняющийся спрос, конъюнктуру торговли, то эта специфика деятельности по рекламированию находит свое отражение и в поставке»^[30]. Но, применяя данный подход, можно говорить о творческом элементе практически всякой поставки, так как почти любой товар (промышленный и пр.) был создан с использованием творческого труда, что, конечно, отражается на объекте поставки. Это фактически делает выделенный В.И. Ивановым признак достаточно общим, не позволяющим выявить специфику рекламных договоров, и свидетельствует о спорности попытки применить элемент творчества к договорам поставки.

---

Аналогичным образом с позиции анализа договорных отношений, складывающихся между рекламодателем и рекламным агентством, Е.В. Измайлова предлагает единственную модель договора - договора на оказание рекламных услуг, относимого к числу смешанных договоров, в рамках которого ею выделяются «две регулируемые договором группы правоотношений, различных по своей правовой природе, это отношения по производству рекламного продукта (рекламы, представленной в форме, готовой к распространению) и отношения по размещению и (или) распространению рекламы. Отношения, связанные с производством рекламного продукта, представляют собой договорные обязательства по выполнению работ. Размещение или распространение рекламы представляет собой оказание рекламных услуг в узком смысле слова»^[31].

Несколько иную классификацию рекламных договоров предлагает Д.А. Копытин. Проведя анализ заключаемых «агентских договоров» и «договоров на выполнение работ/оказание услуг», он указывает, что «регулировать выполнение сторонами соответствующих обязательств призваны следующие виды договоров, заключаемых на рекламном рынке:

- на выполнение рекламных работ;

- на оказание рекламных услуг;

- на оказание посреднических рекламных услуг;

- на проведение рекламной кампании»^[32].

Для того чтобы предоставить субъектам рыночных рекламных отношений возможность своевременно и надлежащим образом заключать и исполнять договоры, необходимо улучшить правовое регулирование соответствующих отношений. Б.И. Пугинский совершенно справедливо указывает, что необходимо повышать значение договора как самостоятельного ненормативного правового средства, анализировать договорную и судебную практику в части формирования сторонами условий договоров, не предусмотренных действующим законодательством. Обобщенная договорная практика, закрепленная в разного рода рекомендациях и соглашениях предпринимателей, поможет улучшить качество договорной работы в России в целом. «Следует обратить внимание на неизмеримо более высокую результативность исследования договорной практики по сравнению с общераспространенным договорным нормоведением»^[33].

Особое внимание следует уделить такой их разновидностью, как договор о предоставлении рекламных услуг. Прежде всего, как выше уже было указано, договор об оказании рекламных услуг является именно основанием для возникновения отношений, прав и обязанностей между его сторонами, то есть от того факта, насколько полно урегулирован и изучен этот вопрос зависят существенные факторы, включающие в себя обеспечение прав потребителей, рекламодателя, производителя рекламы и превентивные меры против нарушения законодательства РФ.

---

К сожалению, на сегодня вопросы заключения, исполнения и, собственно, содержания договора о предоставлении рекламных услуг урегулирован не в достаточном уровне, что, в свою очередь, дает возможность недобросовестным субъектам такого договора «обходить» законодательство, нарушает интересы и субъектов договора, и потребителей, и государства в целом.

Законодатель не выделяет такой вид договора, как договор о предоставлении рекламных услуг, что, в свою очередь, затрудняет заключения и выполнения такого договора и побуждает к применению аналогии закона и аналогии права. Также, гражданское законодательство РФ не содержит специальных норм, регулирующих договорное обязательство услуги по распространению рекламы в сети Интернет. Большой объем рекламы в сети Интернет говорит о том, что в настоящее время на территории Российской Федерации разнообразной договорной практикой пользователей сети Интернет формируется большой объем обязательств по оказанию рекламных услуг в сети Интернет^[34].

Прежде всего необходимо предоставить понятие такого договора. Ст. 779 Гражданского кодекса РФ (Далее - ГК РФ), по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги^[35]. Таким образом, договор о предоставлении рекламных услуг - это соглашение двух или более сторон, согласно условиям которой одна сторона (производитель рекламы) по заказу другой стороны (рекламодателя) обязуется выработать и / или распространить рекламу определенного объекта рекламы, а рекламодатель, в свою очередь, обязуется предоставить все необходимые сведения об объекте рекламы и оплатить ее. Таким образом, договор является двусторонним или многосторонним, возмездным, консенсуальным. Определенные вопросы могут возникнуть по сторонам договора. Что касается наименования сторон, то в этом вопросе необходимо руководствоваться Законом «О рекламе. То есть сторонами договора предоставление рекламных услуг является рекламодатель и производитель рекламы. Возникает вопрос о других сторон договора. Так, может возникнуть ситуация, когда сделка заключается с одним лицом, а производством и / или распространением будет заниматься другое лицо. В этом случае целесообразно будет заключать многостороннее соглашение, иначе за некачественное производство или распространение рекламы ответственность будет нести лицо, подписавшие соглашение и указана в ней как производитель рекламы, а не лицо, которое действительно ее производила и / или распространяла.

---

Предметом договора о предоставлении рекламных услуг есть перечень услуг, предоставляемых рекламодавцем. К ним относятся прежде всего такие, как изготовление рекламы указанного объекта, создание рекламного слогана, другие технические вопросы, перечень мест распространения такой рекламы (например, билборды, транспорт, телевидение и т.д.). Предмет договора, по общему правилу, является существенным условием договора, поэтому его отсутствие может привести к недействительности такого договора и других негативных последствий.

Более интересным является объект договора о предоставлении рекламных услуг. Объект такого договора - это сама предлагаемая продукция. Указывая объект договора, стороны могут назвать его наименование, перечислить некоторые его особенности, качества, ассортимент и т. Однако объект не является существенным условием, поэтому указание на него не необходимым, или стороны могут указать, что рекламироваться продукция определенной компании, но не конкретизировать, что именно разрабатывает такая компания. Таким образом, производитель рекламы обеспечивает себе безопасность за рекламу продукции, реклама которая запрещена согласно законодательству. Кроме того, по общему правилу ответственность за рекламу товара и предоставленные сведения несет рекламодатель, следовательно, даже если производитель рекламы знает, что рекламируемый товар не соответствует требованиям законодательства, ему это не мешает давать такую рекламу, ведь ответственности за нее он не несет. Этот факт оставляет возможность для нарушения законодательства о рекламе и прав потребителей.

Ст. 7 Закона «О рекламе», содержит перечень запрещенных к рекламированию объектов. Приведенные требования на сегодняшний день не выполняются. За выполнение этих требований ответственность несет рекламодатель. Однако, он, в свою очередь, избегает ответственности благодаря ссылке на то, что вроде рекламирует свою торговую марку, а не конкретную продукцию.

Договор имеет огромное значение для регулирования отношений на рекламном рынке и для защиты прав и законных интересов его субъектов. Исследователи справедливо указывают на необходимость «детального договорного урегулирования всех аспектов взаимоотношений сторон, причем условия договора должны быть максимально конкретными и не допускать двойного толкования»^[36].

Таким образом, можно сделать вывод, что законодательство России о рекламе является недостаточно развитым и требует внесения ряда изменений и поправок. Это проявляется прежде всего в том, что кроме того, гражданское законодательство требуют создания отдельного раздела, посвященного именно договора о предоставлении рекламных услуг с определением его особенностей, начиная со сторон договора и его существенных условий и заканчивая ответственностью сторон такого договора. Это позволит избежать не только нарушение законодательства о рекламе, но и защитить интересы потребителей и предприятий-конкурентов. Это прежде всего защитит права потребителей и не позволит недобросовестным рекламодателям и производителям рекламы нарушать законодательство.

---