Файл: «ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА» (Соотношение категорий «форма права» и «источник права»).pdf

Судебные прецеденты вырабатываются в ходе судебной практики, решения по конкретным делам принятые ранее служат правовыми нормами при рассмотрении аналогичных дел в дальнейшем.

2.4 Нормативный договор

В юридической учебной литературе нормативный договор определяется как соглашение двух или более сторон, в результате которого устанавливаются, изменяются или отменяются нормы права.

Нормативный договор есть одна из разновидностей договорных актов, поэтому его важно отличать от других видов договоров, в частности от индивидуального договора. В отличие от индивидуальных договоров, имеющих частноправовой характер, нормативный договор регулирует отношения в сфере публичного права, одной из сторон в таком договоре, как правило, является государство или его часть. Отличительной особенностью нормативного договора является то, что он содержит в себе нормы права, правила общего характера и рассчитан не на отдельное разовое применение, а на применение многократное, на неопределенный круг лиц. В связи с этим, по мнению М.Н. Марченко «нормативно-правовой договор является в отличие от других договорных актов, актом правотворчества, а не актом правоприменения».^[13]

Вообще источником права договор может стать при наличии трех условий, во-первых, «прямой санкции государственных органов на принятие норм права в форме нормативного договора», во-вторых, «добровольном согласии всех лиц, которые его подписали», в-третьих, «взаимной ответственности за невыполнение закрепленных им норм права».^[14]

Наиболее широкое распространение нормативный договор получил в международном праве, а также используется при регулировании внутригосударственных отношений, например, Федеральный договор о разграничении предметов ведения полномочий между федеральными органами исполнительной власти Российской Федерации и субъектами Российской Федерации от 31 марта 1992 г.

2.5 Другие формы права

Выше были рассмотрены самые распространенные, признаваемые большинством ученых юристов источники права. Однако наряду с ними в юридической науке часто выделяются такие формы права как правовая доктрина, религиозные тексты, правовое сознание и другие, они требуют отдельного изучения и будут рассмотрены ниже.

2.5.1 Правовая доктрина - это особая форма права, представляющая собой труды выдающихся ученых-юристов или общепризнанные правовые учения, на которые можно официально (с одобрения государства) ссылаться в процессе применения правовых норм.

Данная форма права наряду с правовым обычаем является древнейшим способом закрепления юридических норм. К примеру, еще в Древнем Риме суды были обязаны при принятии решения ссылаться на работы наиболее известных в то время римских юристов. Ученые, рассматривающие правовую доктрину в качестве источника права, утверждают, что правовая наука всегда оказывала сильное влияние на законодателя и правоприменительные органы, играла большую роль в формировании права. Однако большинство ученых юристов считает, что правовая доктрина в современных условиях носит скорее рекомендательный, чем обязательный характер, а правом становятся лишь нормы, принимаемы компетентными органами государства.

В Российской Федерации правовая доктрина не признается официально государством в качестве источника права. Суд или иной государственный орган в России при рассмотрении конкретного юридического дела не вправе основывать свое решение на научных работах ученых, их комментариях. Данное требование в целом способствует единообразию и законности правоприменительной практики. В юридической науке нет единства мнений среди теоретиков по большинству вопросов, что делает невозможным использование правовой доктрины в качестве официального источника права в современных условиях. Но это не мешает на практике должностным лицам пользоваться при вынесении юридического решения научной и учебной литературы, комментариями ученых к законодательству в качестве вспомогательного неофициального материала.

2.5.2 Религиозные тексты

В некоторых государствах источником права могут выступать религиозные тексты. В развитых, правовых, демократических государствах религиозные тексты в качестве источников права не рассматриваются.

Священные книги как источник права прежде всего имеют широкое распространение в мусульманских странах, многие из которых представляют собой теократические государства. Главными источниками мусульманского права считаются Коран и Сунна. Коран – священная книга ислама. В мусульманских культурах считается, что Коран – это речь Аллаха (Бога), обращенная к пророку Мухаммаду на арабском языке. Сунна – сборник преданий (хадисов) о жизни пророка Мухаммада. В случае, если предписания Корана или Сунны оказываются слишком общими или в них существует пробел относительно правил поведения в данной конкретной ситуации, то поиск таких правил осуществляется с помощью толкований Корана или Сунны. Такое толкование имеют право давать только специальные мусульманские правоведы. Как и мнения ученых-юристов, религиозные тексты в российской правовой системе источниками права не являются.

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод о том, что различен подход к пониманию источников права и их видов. При всей фундаментальности и незыблемости знаний об источниках права несомненным остается тот факт, что новые взгляды на понятие источников (форм) права, дальнейшее их исследование формируют современную юридическую науку и имеют немалое значение для понимания правотворческой деятельности современных правовых государств.

Глава 3. СООТНОШЕНИЕ ТИПОВ И ФОРМ ПРАВА

3.1 Рабовладельческий тип права

Историю человеческого общества можно схематично представить в виде сменяющих друг друга стадий развития. Марксистский подход к пониманию истории выделяет такие стадии как первобытнообщинная, рабовладельческая, феодальная, капиталистическая и социалистическая. Данные стадии именуются общественно-экономическими формациями, и выступают как типы государств. Каждой формации соответствует определенный тип права.

Эпоха рабовладения охватывает историю стран Древнего Востока (некоторые современные марксисты относят их к азиатской формации) и Древней Греции с Древним Римом. В правовой системе Древнего Востока имело место максимальное подчинение личности государству, бюрократическому аппарату, преобладание государственной формы собственности, для античного рабства характерна определенная свобода личности от государства, большое распространение частной собственности. Сохранение пережитков первобытнообщинного строя обуславливало большую роль правового обычая в качестве источника права. Правовая система была тесно связана с религией, освящалась ей, источником права нередко выступали религиозные тексты. Правовые нормы, закрепленные в большинстве законодательных памятников эпохи рабовладения (законы Хаммурапи, Ману, XII таблиц) носили казуистический характер, вследствие низкого уровня юридической техники большую роль в качестве источника права играл прецедент.

Вершиной рабовладельческого права является право Древнего Рима. Источниками римского права являлись систематизированные своды законов (Законы XII таблиц, позднее - Дигесты Юстиниана), большое значение имела правовая доктрина (учения римских юристов Гая, Папиниана, Ульпиана, Модестина, Павла). В дальнейшем римское право оказало огромное влияние на правовые системы стран Европы.

3.2 Феодальный тип права

Феодализм - общественно-экономическая формация, возникшая в результате взаимовлияния разлагающегося рабовладельческого строя Древнего Рима с раннеклассовым общественным строем германских племен. Целью феодального права было юридическое закрепление права собственности феодалов на землю, господствующего политического и экономического положения в средневековом обществе, крестьянской зависимости. Европейский феодализм в своем государственно-правовом развитии прошел несколько этапов. Обычно выделяют раннефеодальную монархию, период феодальной раздробленности, сословно-представительную монархию и абсолютизм, каждый период различался не только по содержанию правовых норм, но и по их формальному выражению (источникам права). Вплоть до эпохи абсолютизма феодальное право отличалось низким уровнем юридической техники, казуистическим характером правовых норм, феодальная раздробленность обуславливала отсутствие единой правовой системы, партикуляризм права. Источниками права в этот период были главным образом местные обычаи, соглашения феодалов, грамоты монархов, закреплявшие привилегии тех или иных сословий, определенное значение имела судебная практика. Роль закона была незначительна. Право имело прочные связи с религией, традициями, так в европейском феодальном праве в качестве самостоятельной ветви выделялось каноническое право, в определенной степени регулировавшее брачно-семейные отношения.

С укреплением экономических и политических связей, переходом к абсолютизму в XVI-XVII вв. начинается кодификация права, в качестве источников права большое значение приобретают акты монархов (королевские ордонансы на Западе, царские указы в Московской Руси). Также издаются единые законодательные акты, свод "Каролина" 1552 г. в Германии, Соборное уложение 1649 г. в Русском государстве и др. С развитием капитализма в Европе связано возникновение нового, буржуазного права, большую роль в этом процессе сыграла рецепция римского права.

3.3 Буржуазный тип права

Развитие производительных сил, товарно-денежных отношений в рамках феодального общества ведет к возникновению принципиально нового экономического уклада - буржуазного, его постепенное развитие приводит к ломке феодального строя и становлению капиталистической общественно-экономической формации. Вместе со сменой общественного строя происходит кардинальное изменение правовых систем стран Европы. Для буржуазного права характерны такие принципы как юридическое равенство всех граждан, священность и неприкосновенность частной собственности, защита прав и свобод личности и т.д.

В ходе развития капитализма происходит преодоление феодальной раздробленности, партикуляризма, идет ломка ограничений в области права собственности, производства, торговли, формируется буржуазный тип права, и соответственно меняются его формы. Упразднение правового партикуляризма ведет к образованию национальных правовых систем, право все больше отделяется от религиозных норм, принимает светский характер. Все большую роль начинает играть позитивное право, как олицетворение принципа законности. В связи с необходимость урегулирования договорных, обязательственных отношений происходит рецепция римского права (Гражданский Кодекс Наполеона 1804 г. и др.).

Правовой обычай, религиозные нормы теряют свою роль в качестве источников права, основным источником права становится закон (позитивное право). Возрастает уровень юридической техники, право постепенно утрачивает казуистический характер, становится более абстрактным.

В этот период окончательно складываются романо-германская правовая семья, где основным источником права является закон и англосаксонская правовая семья, где основным источником права является судебный прецедент.

Буржуазный тип права является закономерным этапом в развитии общества и в своих основных чертах существует до сих пор.

3.4 Романо-германская правовая семья

Романо-германская правовая семья объединяет в себе правовые системы стран континентальной Европы и является одной из крупнейших правовых семей. Она формировалась на основе рецепции римского права и в своем развитии прошла три этапа.^[15]

Первый этап длился до XIII века, в этот период основным источником права формировавшейся романо-германской правовой семьи являлся правовой обычай. Широко использовались кодекс, дигесты и институции Юстиниана, а также другие приспособленные к новым условиям источники римского права. На территории нынешних европейских стран применялись разнообразные обычаи, а также «законы» германских, славянских, нордических и иных племен - законы «варваров».

Второй этап развития романо-германской правовой системы длился с XIII по XVIII в. Данный период связан с эпохой Возрождения, в ходе которой происходило обращение к наследию античности, в частности к римским правовым традициям и к самой правовой системе Древнего Рима. В этот период основными источниками права являлась правовая доктрина и кодексы церковного, канонического права.