Файл: «ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ ПРАВА» (Соотношение категорий «форма права» и «источник права»).pdf

В каждой правовой системе мира преобладают свои определенные источники права. Так, для англосаксонской правовой системы характерным источником является правовой прецедент, в романо-германской правовой системе преобладает нормативно-правовой акт.

В литературе дается классификация источников права, под которой понимается разделение источников права на определенные виды по различным критериям. По форме внешнего выражения правовых норм выделяют следующие источники права: правовой обычай; нормативно-правовой акт; правовой прецедент; нормативно-правовой договор. Кроме данных источников по форме внешнего выражения правовых норм признаются: международные договоры РФ и общепризнанные принципы и нормы международного права, правовая доктрина, принципы права.

Перечисленные источники можно классифицировать и по другим критериям. В частности, различают официальные источники права (нормативно-правовые акты, правовой прецедент, нормативно-правовые договоры) и неофициальные источники (правовой обычай, принципы права); письменные источники права (нормативно-правовой акт, правовой прецедент) и неписьменные (правовой обычай). ^[8]

Итак, исходя из анализа первой главы, мы можем сделать следующие выводы:

1. Относительно вопросов соотношения категорий "форма права" и "источник права", мы выяснили, что в литературе до сих пор нет не только единого определения этих понятий, но и сама правомерность их употребления ставится под сомнение. Среди правоведов немало споров относительно соотношения понятий "форма права" и "источник права". Некоторые учёные отождествляют эти понятия, другие проводят между ними разницу, например, определяя источник как явление, порождающее нормы права, а форму выражения - как некий "контейнер норм", не совпадающий по своей сути с источником.

2. Источниками права являются официальные государственные документы, в которых закрепляются юридические нормы. И таким образом, эти правила (нормы), выраженные вовне приобретают общеобязательное значение.

3. В современной научной юридической литературе источники права понимаются в трех смыслах: в материальном (социальном), идеологическом (идеальном) и формально-юридическом.

1) Источник в материальном смысле (материальные условия жизни общества, формы собственности, интересы и потребности людей и т.п.);

2) источник в идеологическом смысле (различные правовые учения и доктрины, правосознание и т.д.);

3) источник в формально-юридическом смысле - это и есть форма права, способ закрепления и существования норм права.

4. В теории выделяются следующие источники права в формальном смысле: естественное право, нормативно-правовой акт, нормативный договор, правовой прецедент, правовой обычай, религиозные догмы, правовая доктрина, правосознание.

Глава 2. ОСНОВНЫЕ ФОРМЫ ПРАВА

Каждой национальной правовой системе свойственна своя система источников права. Для современных правовых систем характерны следующие виды источников (форм) права (см. Таблицу 1).

Таблица 1

2.1 Правовой обычай

Исторически первой формой права являлся правовой обычай.

«Правовой обычай - это правило поведения, сложившееся вследствие фактического его применения в течение длительного времени, нигде в официальных документах не записанное, но признаваемое государством».^[9]

Большинство ученых возникновение правового обычая связывает с общим процессом становления государства.

В результате разложения первобытнообщинного строя веками формировавшаяся система социальных норм, не исчезает бесследно, а находит свое выражение и продолжение в правовой системе государства, формируется так называемое обычное право, фиксируемое в письменных сборниках (Законы Хаммурапи в Вавилоне, Русская Правда в Древней Руси и т.п.). В процессе общественной практики могут вырабатываться и новые обычаи. В ходе дальнейшего развития обычай может либо закрепиться в позитивном праве, как самостоятельная правовая норма, либо остаться не писанным, но при этом признаваться государством в качестве источника права.

В настоящее время правовой обычай охватывает достаточно узкие сферы общественной жизни, но, тем не менее, ссылка на него может отражаться в законе. Так, Кодекс торгового мореплавания гласит, что срок, в течение которого груз должен быть погружен на судно, определяется соглашением сторон, а при отсутствии такого соглашения - сроками, «обычно принятого в порту погрузки».

Важно отметить, что правовой обычай как источник права в разных правовых системах используется неодинаково. В Российской Федерации, правовой обычай находит свое применение главным образом в сфере гражданского права.

2.2 Нормативно-правовой акт

Нормативно-правовой акт является самой распространенной формой права в современном мире и основным источником позитивного права вообще. Нормативно-правовой акт понимается как акт правотворческой деятельности компетентных государственных органов, который устанавливает, изменяет или отменяет нормы права. Другими словами, нормативный акт - это официальный документ, содержащий норму права, обладающий общеобязательной силой, принятый компетентным государственным органом и обеспечивающийся аппаратом принуждения государства.

Нормативно-правовой акт как источник права имеет длительную историю. В период зарождения государственности нормативное регулирование общественных отношений распространялось лишь на те сферы жизни, которые были непосредственно связаны с государственной властью, частные, семейные, имущественные отношения долгое время регулировались обычным и прецедентным правом. Роль нормативно-правовых актов в эпохи рабовладения и феодализма также не была всеохватывающей. По мере развития общества, становления буржуазного права, вовлечения все большего числа общественных отношений в сферу правового регулирования, формирования системы позитивного права значение нормативно-правового акта увеличивается. Рост роли нормативного акта в общественном регулировании также связан с совершенствованием юридической техники, поскольку данная форма права в отличие от казуистичного обычного и прецедентного права предполагает высокую степень абстрагирования при изложении правовой нормы. На сегодняшний день, нормативно-правовой акт является основным источником права в романо-германской правовой системе, и в частности в системе права Российской Федерации.

Нормативный акт имеет свои существенные черты, которые отличают его от других форм права. В.В. Лазарев, характеризуя нормативно-правовой акт, отмечает, что, во-первых, он «издается по общему правилу компетентным государственным органом», то есть право издания нормативно-правовых актов находится в исключительном ведении государства, а также негосударственных органов, которым государство делегировало правотворческие полномочия. Во-вторых, «нормативно-правовые акты принимаются в определенном процедурном порядке». Это означает, что процесс правотворчества регламентирован, перед тем как законопроект воплотится в нормативно-правовом акте, он проходит определенные стадии рассмотрения, доработки, фиксируемые в законе.

В-третьих, «нормативно-правовой акт содержит нормы права». Это обязательное условие, в случае отсутствия нормы права в издаваемом государством документе, он не является нормативно-правовым актом. Норма права составляет содержание нормативного акта. В-четвертых, «нормативный правовой акт документально оформлен, имеет установленную форму и реквизиты: официальное название и наименование, номер, указание на орган, принявший данный акт, на время принятия и время вступления в действие, на место официального опубликования». Также нормативный акт имеет упорядоченную внутреннюю структуру. Первичный элемент этой структуры - статья, статьи объединяются в главы, те, в свою очередь, в разделы. В объемных нормативных актах встречается деление на общую и особенную части. В-пятых, «нормативный правовой акт обладает юридической силой», то есть имеет свойство оказывать реальное действие, порождать юридически обязательные последствия. Вся совокупность нормативно-правовых актов образует целостную систему, в которой элементы находятся во взаимосвязи и соподчинении, определенной иерархии.^[10] Нормативно-правовые акты по юридической силе подразделяют на законы и подзаконные акты. Законы в свою очередь подразделяются на основные законы (конституции), конституционные законы, и обычные законы. Подзаконные акты также имеют свою иерархию. В Российской Федерации к числу наиболее важных подзаконных нормативно-правовых актов относятся указы президента РФ, далее идут постановления правительства РФ, затем нормативные правовые акты министерств и ведомств.

2.3 Судебный прецедент

Наряду с нормативно-правовым актом судебный прецедент является довольно распространенным источником права в современных государствах. В то время как нормативно-правовой акт служит основным источником права в романо-германской правовой семье, судебный прецедент используется в качестве основной формы права в странах англо-саксонской правовой семьи.

Судебный прецедент – «это решение по конкретному делу, являющееся обязательным для судов той же или низшей инстанции при решении аналогичных дел, либо служащее примерным образом толкования закона (прецедентного толкования)».^[11] Судебные прецеденты вырабатываются в ходе судебной практики, решения по конкретным делам принятые ранее служат правовыми нормами при рассмотрении аналогичных дел в дальнейшем. Как форма права судебный прецедент обладает своими специфичными чертами, В.В. Лазарев к их числу относит казуистичность, множественность, противоречивость, гибкость.

Поскольку судебный прецедент вырабатывается на основе судебной практики, ему свойственна казуистичность (от лат. casus - случай), в своем изложении он всегда конкретен, приближен к фактической ситуации, основывается на решении конкретных, единичных случаев.

Множественность, огромный объем прецедентного права обуславливается большим количеством инстанций, вырабатывающих прецеденты, а также длительной историей формирования прецедентного права.

Противоречивость прецедентного права выражается в существовании прецедентов противоречащих друг другу, это неизбежное следствие многочисленности инстанций, вырабатывающих прецеденты, выносящих по аналогичным делам различные, а зачастую даже противоположные решения. С другой стороны, такая ситуация определяет гибкость судебного прецедента как источника права, возможность судей в разрешении конкретных дел руководствоваться одним из нескольких прецедентов.

Судебный прецедент - древнейший источник права. История прецедентного права берет свое начало еще в Древнем Риме. Так в качестве норм права рассматривались постановления (эдикты) римских магистратов - преторов, выполнявших как административные, так и судебные функции, такие постановления признавались обязательными при решении аналогичных дел. Широко использовался судебный прецедент и в средние века.

В настоящее время судебный прецедент является одним из основных источников в странах с англосаксонской системой права, к числу которых принадлежат Великобританий, США, Канада, Австралия и др.

В странах романо-германской правовой семьи, где основным источником права является нормативно-правовой акт, роль судебной практики в последнее время возрастает.

В Российской Федерации, которая принадлежит к романо-германской правовой семье, судебный прецедент официально не признается в качестве источника права, но, тем не менее, судебная практика оказывает определенное влияние на принятие правовых решений. «Так, нижестоящие судебные инстанции следят за деятельностью вышестоящих судебных инстанций и стараются следовать ей при разрешении аналогичных дел, поскольку в противном случае их приговоры и решения могут быть отменены вышестоящими в кассационном или надзорном порядке. В конечном счете, суды всех уровней ориентируются на разрешение конкретных дел высшей судебной инстанцией».^[12]

В отечественной юридической литературе в последнее время вопрос о признании судебного прецедента в качестве полноценного источника российского права активно обсуждается. Однако говорить о его включении в российскую правовую систему в настоящий момент рано.