Файл: Теории происхождение права (Происхождение права – общие положения).pdf

Хотелось бы отметить, что по представлению просветителей XVII–XVIII вв., право – порождение самой человеческой натуры, результат того, что человек является мыслящим и действующим существом Шарль Луи де Монтескье в трактате «О духе законов» писал, что, «вытекая единственно из устройства нашего существа», естественные законы жизни отражают в себе справедливые отношения эпохи дообщественного состояния.^[17] А объединившись, люди творят уже собственное положительное право для регулирования многообразных и усложняющихся отношений – международных, политических, гражданских и т.п.

Необходимо отметить, что результатом разумной воли народа, на основе которого произошло добровольное объединение людей для лучшего обеспечения свободы и взаимных интересов считается теория договорного происхождения государства и права или договорная теория. При этом софисты Древней Греции старались развивать положения данной теорию.^[18]

Кроме того подобная теория включает в себя разноречивые взгляды крупнейших мыслителей всех времен, стоящих порой на диаметрально противоположных политико-правовых и философских позициях, а также различные аспекты разных исторических этапов.

Как правило, данная теория вобрала в себя взгляды крупнейших мыслителей всех времен, которые стояли на различных философских и противоположных политико-правовых ступенях.

Также определенные авторы выявляют теорию естественного права или теорию происхождения государства, которые рассматривают право с позиций происхождения. Данная теория и выделяется как теория происхождения государства.

Вместе с тем авторы определяет теорию естественного права и теорию происхождения государства, которые определяются как договорные теорию

Между тем в большинстве случаев договорная теория берет за основу следующие положения:

1) Лишь естественное состояние людей способствует появлению государства ;

2) Государство берет за основу общественный договор, который больше не борется с людьми и их природой.

Кроме того продукт разума и воли – это государство и право.

Между тем люди объединились в государство на определенных условиях и решили выйти из «естественного» (догосударственного) состояния. Также они часть своих врожденных (естественных) прав и свобод добровольно отдают государству.

В это же время государство помогает обеспечивать охрану личной безопасности и частной собственности, которые заключили договор.

Таким образом, в ходе того, того, что в обществе образуются две системы права: позитивная и естественная.

При этом от государства, а в частности его законов, прецендетов и обычаев исходит позитивное благоприобретенное право. А вот безусловный разум и вечную справедливость, словом то, что присуще человеку от рождения и заложено в самой его сущности, несет в себе естественное право, то есть право: -на собственность; -социальное равенство; -свободу; -жизнь.^[19]

Вместе с тем вечное и неизменное для всех времён и народо – это главное для естественного права. А вот уже устанавливаемые и изменяемые (отменяемые) государством нормы – это те, которые подчиняются естественным нормам.

Однако существующее, действующее в данный момент право именуется как позитивное право. Между тем пожелания и рекомендации того, каким должно быть в идеале реальное, то есть положительное право – это естественное право, которое берет за основу «всеобщий разум».

Стоит отметить, что когда договорная и естественно–правовая теории становятся теоретической основой идеологии антифеодальных буржуазных революций XVII–XVIII веков, то они в своем развитии достигают своего пика. Как правило, в это время идет создание школы естественного права, которая развитие буржуазного национального права и международного права оказывает огромное влияние.^[20]

К примеру, среди основных исследователей были: П.И. Пестель, а также А.Н. Радищев – в России; Ж.Ж. Руссо, П. Гольбах, Д. Дидро, Ш. Монтескье – во Франции; Т. Гоббс и Д. Локк – в Англии; Г.Гроций и Б. Спиноза – в Англии.

Между тем А.Н. Радищев считал, что именно как следствие молчаливого договора членов общества в целях совместной защиты от произвола сильных государство может возникнуть.

Кроме того Г. Гроций – это первый, кто попытался приспособить теорию естественного права к интересам буржуазии. При этом идеи Ж.Ж. Руссо – это основа и идеологическое обоснование буржуазного революционного движения во Франции.

Вместе с тем Общественный договор ставится основным договором развития. Это связано с тем, что он содержит основательное освещение в ряде трактатов Жан-Жака Руссо, определяет назначение и содержание Общественного договора и берет за основу труд Руссо «Об Общественном договоре».

Также нахождение общей формы ассоциации, которая защищает и ограждает всею общею силою личность и имущество каждого из членов ассоциации, и благодаря которой каждый, соединяясь со всеми, подчиняется, однако, только самому себе и остается столь же свободным, как и прежде – это основная задача, который, по мнению Руссо, решает Общественный договор.

В то же время Руссо исходил из того, что каждый человек передает в общее достояние и ставит под высшее руководство общей воли свою личность и все силы, когда определяет государство в качестве человеческого учреждения или порождения разумной воли народа. В этом случае в нераздельную часть целого превращается каждый член общества.

Как правило, Руссо считает данное определение коллективным и подразумевает под собой юридическое лицо, которое раньше называлось «Республикой или Политическим организмом», а ранее «гражданской общиной».

При этом члены таких политических организмов считают, что:

• государство активно, если есть суверенитет;
• государство пассивно, когда оно просто государство;
• если государства сопоставляются, то происходит державою.

Помимо всего прочего Руссо определяет «условную личность» в качестве государстве. При этом забота об общем благе, о благе всего общества, народа – это главная забота государства вместе с самосохранением. Также нельзя забывать о праве и законах, которые играют роль в современном мире.

Стоит отметить, что идею прямого народного правления ибо, согласно Общественному договору, «только общая воля может управлять силами государства в соответствии с целью его установления, каковая есть общее благо» не просто выдвигает, но и продвигает Руссо.

Данный исследователь считает, что акты, которые непосредственно принимаются или утверждаются путем проведения референдума самим народом, могут считаться законами.

При этом неотчуждаемое право на сопротивление тиранам также имеется у народа вместе с исключительным правом на принятие законов. Короли хотят иметь безграничную власть, так всегда полагал Руссо.

Вместе с тем непорочной и условной властью является власть, которая возникла из любви подданных. Именно поэтому все повелители мечтают, чтобы их народ был слабый, бедный и не имел сил им противиться.^[21]

Также, по мнению мыслителя, если подданные будут покорными, то государь заинтересован в том, чтобы народ был могуществен, дабы это могущество, будучи его собственным, сделало государя грозным для соседей, а, следовательно, правителю выгодна покорность и участие народа в общем деле.

Однако государи всегда предпочитают следовать тому правилу, которое для них непосредственно выгодно, так как интересам народа всегда присуще лишь второстепенное и подчиненное значение.

2.4 Историческая теория

Историческая школа права зародилась в Германии в начале XIX столетии, с одной стороны, как реакция против придания естественному праву первичности, рассмотрения его в качестве универсального для всех народов. С другой – закономерность ее появления прослеживается в тенденциях развития самой страны, в стремлении к объединению немецких земель в единое государство, чему и должна была соответствовать общенациональная идея, формируемая в этот период политиками, философами и правоведами.

Фридрих Карл фон Савиньи (1779–1861) считается главой школы, противопоставлявшей, по словам российского правоведа Е.Н. Трубецкого, «революционному космополитизму» политиков-идеалистов XVIII в, которые игнорировали специфически национальные потребности и национальные особенности в праве, национальный идеал и консервативные практические тенденции. Савиньи в своем труде «Призвание нашего времени к законодательству и науке права»^[22], его предшественник, основатель немецкой исторической школы права геттингенский профессор Густав Гуго в «Учебнике естественного права как философии положительного права» ^[23], а также их последователь Георг Фридрих Пухта^[24] отрицали какое-либо участие свободной человеческой воли в развитии истории вообще и права в частности. Право не является, по их мнению, ни данным извне, ни искусственным изобретением законодателя оно не выдумано и не произвольно установлено людьми, а представляет необходимый результат более глубоких причин.

Таким образом, обнаруживая себя первоначально в глубине народного духа, право затем, на более высоком витке развития общества разрабатывается юристами-профессионалами. Но, они не создают право, а извлекают необходимые нормы и правила поведения из того правового массива, который уже живет в национальном самосознании.

2.5 Психологическая теория

Необходимо отметить, что вначале XX данная теория получила распространение в следующих странах: Россия; Франция; Германия.

При этом основными представителями психологической теории можно считать: Дж.Ф. Мейтленд–Джонс; З. Фрейд; Н.М. Коркунов; Цицерон.

Однако именно Л.И. Петражицкий считается основоположником психологической теории. При этом данный представитель считал, что право разделяется на два основных вида:

1) Позитивное право - совокупность официальных правовых норм;

2) Интуитивное право – внутреннее право, которые присуще человеку, включая его правовые представления, убеждения, переживания и взгляды.

В то же время если рассматривать Цицерона, то он считал государство – это достояние народа.

Между тем народ – это соединение многих людей, связанных с собой в вопросах права и общности интересов, а вовсе не любое соединение людей, собранных каким бы то ни было образом.

Необходимо заметить, что австрийский психиатр Зигмунд Фрейд смог необходимость создания государства и права вывести из психологической потребности индивида повелевать или повиноваться. Как правило, Фрейд считал, чтобы победить агрессивные влечения и потребности человека следует создать: право; государство; система социальных норм и ценностей.

А вот Э. Дюркгейм выступил наперекор всем сторонникам социально-психологических направлений. Он видел человека как на существо, прежде всего общественное по своей природе, а не психобиологическое, что приравнивало его к взглядам самого Аристотеля.

Отдельно стоит упомянуть расовую теорию. Как правило, данная теория появилась в эпоху рабовладения. В это время идеи естественного деления населения в силу у прирожденных качеств на две породы людей – рабовладельцев и рабов развивались, когда в целях оправдания существующего строя.

Вместе с тем в конце XIX – первой половине XX в именно расовая теория получила активное распространение и развитие. Также расовая теория стала основой для фашистской идеологии и политики. Необходимо отметить, что тезисы о физической и психологической неравноценности человеческих рас представляет собой расовую теорию по своему содержанию.

Между тем Ж. Гобин – один из главных основателей расовой теории. Именно он смог «высшей расой», призванной господствовать над другими расами, объявить арийцев. При этом попытку переписать всемирную историю заново как историю борьбы арийской расы с другими расами попробовала фашистская Германия. На основании этого Германия признавалась в качестве носительницы духа высшей арийской расы, а уже славяне и семиты – стали ее низшей расой.

Необходимо отметить, что война – это было важнейшее средство решения всех важнейших государственно–правовых и божественных проблем. При этом Ф.Ницше, чтобы оправдать данные положения приводил большое количество доводов и оправданий, среди которых: «Любите мир как средство к новым войнам» и «Война для государства такая же необходимость, как раб для общества». Однако со временем расовая теория несколько десятилетий назад была полностью дискредитирована и полностью изжила себя.^[25]