Файл: Теории происхождение права (Происхождение права – общие положения).pdf

Вышеуказанные регуляторы первобытнообщинных отношений в племени, а именно запреты, дозволения, позитивные обязывания, стали истоками возникновения права.

Проводя анализ тез концепций и воззрений, которые складывались в разные времена по поводу права, можно назвать несколько причин, обусловивших его появление, формирование и развитие:

- необходимость экономических отношений, появляющихся с началом частной собственности, разделением труда, производства товаров и благ, а также их оборота, определения правового статуса товаровладельцев, предоставления им определенных экономически выгодных условий и гарантий торговли и прочие;

- необходимость обеспечивать постоянство и порядок в обществе при возникающих, а порой и обостряющихся социальных противоречий и конфликтов;

- создание такой публичной политической власти, которая бы была отделена от граждан и способна признавать на законодательном уровне обычаи, создавать юридические нормы – правила поведения, которые затем претворить в жизнь;

- перевоплощение человека в сравнительно независимую личность. Права может существовать лишь в условиях, когда коллектив разделен на отдельных индивидов, признаваемых личностями, которые осознают возможности, появляющиеся с развитием общества.

Отсюда можно сделать вывод, что возникновение права теснейшим образом связано со следующими факторами:

- усложнением процесса производства, расширением границ политической и культурной составляющей жизнедеятельности;

- выделением отдельного индивида в качестве самостоятельного и имеющего собственные интересы субъекта общественных отношений;

- созданием государства, нуждающегося в новом нормативном общественном регуляторе поведения, который бы сумел обеспечить деятельность социума как единой системы уровнем выше, чем первобытнообщинный строй, обеспечить в нем порядок и стабильность; зафиксировать и гарантировать индивидуальные свободы независимой личности. Такие задачи были не по плечу старому средству регулирования общественных отношений – обычаю, поэтому данную роль стало играть право, главным признаком которого стала его обеспечение государством путем принуждения.

1.3 Основные причины многообразия теорий о происхождении права

Рассматриваемую в данной работе проблему о закономерностях возникновения права, которые одинаковы для любого времени и государства, не стоит путать с вопросом о причинах возникновения права, на счет которых выдвинуто множество теорий. Такое количество концепций объясняется следующими факторами:

Ученые, рассматривающие указанную проблему и предлагавшие пути ее решения, жили в различные эпохи и, естественно, применяли разный объем накопленных к тому времени человечеством знаний. К настоящему времени совокупность знаний об обществе непременно увеличилась, однако, это не позволяет нам скептически смотреть на теории мыслителей, живших намного раньше нас, особенно в свете того, что множество их суждений абсолютно обоснованы и применимы к настоящим реалиям жизни.

Пытаясь объяснить эволюцию появления права, мыслители брали за основу своих теорий различные регионы земли, отличающиеся своеобразием.

Также часто ученые, восхищенные достижениями других наук, старались применить их к общественным наукам и, более того, базируясь на тех или иных результатах по-новому взглянуть на эволюцию права. При этом делали они это порой с таким забвением, что не принимали во внимание прочие условия, существенно влияющие на развитие общества, то есть мыслили односторонне.

Нельзя не упомянуть и о том, что на убеждения авторов концепций зачастую оказывали сильное влияние их мировоззренческие и идеологические пристрастия. И в этом нет ничего удивительного и осуждаемого, поскольку все мы дети своего времени.

2. ТЕОРИИ ПРОИСХОЖДЕНИЯ ПРАВА

2.1 Теологическая теория

Теологическая теория исходит из божественного происхождения права как явления вечного, выражающего волю бога и высший разум. О божественном начале (источнике) права свидетельствуют мифы многих народов.

В Египте, Ин­дии, Вавилоне, Греции, Иудее, Ри­ме боги жили очень близко к людям, ино­гда среди них, помогали лю­дям, иногда прямо, иногда косвенно^[7]. Они и уста­новили среди людей органы вл­асти, порядок жизни и, конечно, право. То есть бо­ги насаждали среди людей свои за­коны, обязывали исполнять их. При этом пра­ву придается нравстве­нный смысл. Право – это богом данное искусс­тво добра и справедливости. Связь пра­ва и религии была настолько проч­ной, что праву (как и государству) стали прип­исывать божественное происхож­дение. Почти у всех народов сохран­ились предания о том, как боги д­али людям право. Представле­ние об этом выразил древнегреческий мысли­тель Демосфен, назва­вший право «изобретением и даром богов»^[8].

Религия выступает средством легитимации государственной власти и законов, исходящих от государства, а кроме того, обычаев и традиций, не противоречащих религии.

Крупнейшим представителем и главным создателем указанной теории считается знаменитый идеолог католицизма Фома Аквинский (13 в.). В соответствие с его убеждениями мир управляется Божественным разумом. Ключевой мыслью данной концепции является идея, что именно Бог создал право, чтобы регулировать человеческую жизнедеятельность, и что право дается народу через пророка либо правителя. Примерами поддержания таких воззрений служат законы Вавилона, законы Ману в Древней Индии, а также исламское право даже в современное время.

Право представляется актом справедливости, которая в свою очередь выражает отношение личности не к самой себе, а к другим людям и заключается в воздаянии каждому ему принадлежащего^[9]. Фома Аквинский развивал концепцию, согласно которой мир функционирует в соответствие с иерархией божественной, духовной и материальной форм, во главе которой стоит Бог. Таким же образом живет и общество: подданные покоряются правителям и властям, рабы обязаны повиноваться хозяевам.

Ф. Аквинский разделял право и закон. Закон являлся «известным установлением разума для общественного блага, обнародованном теми, кто имеет заботу об обществе», т.е. правителями. Закон рассматривается с позиции совпадения его с правом как наивысшей справедливости божественного происхождения.

На таких положениях он сформулировал рационалистические идеи, формирующие Естественный закон – выражение вечного закона людским разумом, куда включены законы общежития, склонность к самосохранению и продолжению рода. Вечный закон – это и есть божественный разум, правящий людьми, его часть составляет Божественный закон, который указан в Библии. Указанный закон нужен людям по следующим причинам: в виду имеющихся недостатков человеческого разума, не позволяющих людям самим прийти к единообразному представлению о правде; во-вторых, Библия должна помочь им в этом. От Божественного закона происходят все остальные законы. Так, от него производен естественный закон - отражение Вечного закона в человеческих отношениях. Естественный закон детализируется в людских законах и является позитивным правом, содержащим предписания естественного закона, обеспечиваемые санкциями. Данный закон призван оградить от извращения естественный закон в случае грехопадения человечества. Однако людские законы не идеальны, в случае, если они возражают естественным положениям и божественному закону, то им можно не подчиняться. Однако всякое выступление против законной власти Аквинский считал смертным грехом.

Во времена капитализма теологическая концепция вылилась в неотомизм, исходящий также из божественной природы права. Ярчайшим представителем данного направления был Жак Маритен, утверждающий о существовании двух миров: мира сущностей - духовный , нематериальный мир и производный от него мир материальный. Их целостность обусловлена духовным началом – Богом. Право, как и государство, является результатом воплощения в жизнь духовных принципов, воссоздание божественного разума в социальном порядке.

Теологическая концепция полностью соответствует своему времени. Её достоинством заключается в том, что её создатели впервые отождествили такие понятия, как право и справедливость.^[10] Однако существуют и некоторые проблемы в том понимании права, на которое опирается божественная теория. Во-первых, данная идея требует веры в какого-либо бога. Во-вторых, нет единой общепризнанной концепции Бога.

Божественная теория имела большое значение в те времена, однако в современном обществе она малоприменима на практике.

2.2 Теория сакрального происхождения права

Теория сакрального происхождения права (Г. Мейн, А. Пост и др.) была широко распространена в конце XIX в. (хотя и не поддерживалась антропологами, историками и юристами). Ее суть коротко можно сформулировать так: «Право произошло от религии»^[11]. К религии относят собственно религию (религиозную мифологию) и магию. У многих народов религиозные нормы выступали и выступают источниками права. Поскольку все виды нормативных требований в древности принимали форму обычая, табу как магическая норма (сакральное предписание) выступало в форме обычной нормы. Через обычай, табу и иные древние нормативные требования происходило становление социальных норм.

В то же время обращается внимание в целом на нерелигиозный характер права. Это, в частности, подтвердили изученные древние памятники права, литературные источники. Так, судя по анализу «Илиады» и «Одиссеи», правовые понятия гомеровской эпохи были лишены сакрального смысла^[12]. Сторонники рассматриваемой версии происхождения права исходят из того, что религия есть источник права, «право отделяется от религии лишь на определенной стадии своего развития». Критики этого подхода, ссылаясь на данные истории и этнографии, доказывают, что синтезу права и религии в древности помешали процессы государствообразования, формирования первичных политических структур (предгосударств), а позднее – появление писаных источников права в виде закона. Создатели же закона, прежде всего, руководствуются соображениями целесообразности и логики, хотя и испытывают на себе влияние морали и религии^[13].

Что касается ритуалов и ордалий, условных проклятий и процессуального формализма, то это лишь небольшая часть права первобытных народов. Данные истории и этнографии доказывают, что синтез права и религии в древности помешали процессы государствообразования, формирования первичных политических структур (предгосударств), а позднее – появление писанных источников права в виде законов^[14]. Создатели же законов прежде всего руководствуются соображениями целесообразности и логики, хотя и испытывают на себе влияние морали и религии. Несмотря на не соответствующий современным представлениям и, казалось бы, архаичный взгляд на природу правогенеза, следует, видимо, отказаться от придания данной теории иррационального характера. Не случайно, что современные исследователи проблемы на вопрос о том, могло ли возникнуть право без религии, отвечают, что подобное, если возможно, то лишь как исключение из общего процесса нормогенеза (и правогенеза) и лишь в редких, отдельно взятых обществах. Ведь, как доказывает история, в подавляющем большинстве случаев первым видом принуждения был религиозный страх. Точно так же первые государства были немыслимы без власти жрецов и религиозных санкций. Религиозная «оболочка» правовых норм, закрепленных в божественных книгах – одно из важнейших условий их легитимности и эффективности.

2.3 Договорная и естественно-правовая теории

Естественно-пра­вовые учения переклик­аются с теологическими воззрениями в силу пр­изнания высшего зако­на как первичного права, которым наделя­ются люди. Такое право может рассматр­иваться законом добродетели (Кон­фуций), естественной с­праведливостью (Аристотель), законом исти­нного разума (Марк Туллий Циц­ерон (106-43 гг. до н.э.)), божественным зако­ном (Фома Аквинский)^[15]. В люб­ом случае такое право является вечным и н­еизменным, универсальн­ым в применении.^[16]

Чаще всего право связы­вают в данном уче­нии с законом природы. И потому оно обязате­льно дня всех живущих на Земле, пр­ичем и для тех, кто не связан с другим­и людьми какими-либо дог­оворами. Можно принимать, изменять либо отмен­ять все последующие законы, кото­рые представляют волю народа и созда­нного им или по иным пр­ичинам государства, но не меняется естестве­нное право, данное л­юдям как закон природы.