Файл: Теории происхождения права, учитывая современный уровень развития знаний.pdf

По мнению ряда авторов^[79], право возникло ввиду того, что возникла государственность. Теория насилия говорит о том, что право возникает как явление производное от государства. Она отрицает существование обычного доцивилизационного права^[80]. Следовательно, когда возникло государство, то сформировалось право, санкционированное публичной властью. В данном случае возникает организованная сила принуждения, реализуемая государством

Поливариантность подходов к пониманию права как феномена бытия связана с такими разными факторами, как историческая специфика развития общества и государства, доминирующая идеология, особенности правосознания и др. И решение вопроса о правогенезе выступает своеобразной отправной точкой в процессе познания природы права, его сущности и роли в развитии человеческой цивилизации. В.П. Малахов совершенно справедливо заметил, что «процесс образования права формируется на стыке представлений о праве и правопонимания, т.е. на стыке эмпирических знаний и интеллектуальных интуиций»^[81].

Проблема происхождения права иногда подменяется обоснованием развития и сущности права, из-за чего в исключительно теоретическую тематику вносятся политические моменты. Не столь важно, каким было право исследуемого периода – акцент должен быть смещен на причины, обусловившие его возникновение. На это в свое время обращал внимание Н.М. Коркунов, считавший недопустимой замену объяснения происхождения права рассуждениями о развитии права: «Главный и самый трудный вопрос заключается в объяснении первоначального возникновения права, в объяснении того, каким образом впервые появляется самое сознание о праве». По мнению русского правоведа проблема происхождения права обусловлена неоднозначностью подходов к первоначальному «сознанию» о праве. Отсутствие достоверного знания о механизме возникновения истоков правосознания позволило Н.М. Коркунову выдвинуть две версии: или правосознание есть категория врожденная или же «объект правосознания дается бессознательным актом»^[82].

Задачей исследования теории насилия является изучение возникновения представлений о насильственном происхождении права и, в меньшей степени, сам правогенез, то вполне закономерен акцент на субъективных моментах процесса происхождения права. Особую значимость приобретает исследование когнитивных процессов, отражающих связи между образом права и его восприятием на уровне субъекта^[83].

Так как исследование происхождении права проводилось под воздействием определенного типа правопонимания, то следует определить наличие функциональных связей между моделями происхождения права и соответствующими типами правопонимания.

Теория насилия в первую очередь ставит государство, которое в последствии порождает право. В противовес сторонникам других теорий авторы теории насилия считают, что право возникает лишь при наличии отношений власти и подчинения, то есть присутствии корреляции раб-господин. При родовом строе все считается с авторитет главы семьи (рода), а не на возможность принуждения.

Право возникает вследствие трансформации социальной структуры общества в государство, устанавливающее свои нормативы. Процесс правогенеза напрямую связан с явлениями психологического характера, а это предполагает, что введенное силовыми методами правовое регулирование со временем начинает восприниматься как обычное, должное. Теории насилия основываются на положении о том, что право появляется в рамках уже сложившейся политической системы, где политические институты создают социальные нормы. Само же право рассматривается не в контексте свободы, а как совокупность явлений силового типа^[84].

Теории о насильственном происхождении права соотносятся с позитивистским типом правопонимания, в рамках которого акцент делается на принудительном характере права. В.С. Нерсесянц обращал внимание на то, что «принудительность права трактуется не как следствие каких-либо объективных свойств и требований права, а как исходный правообразующий и правоопределяющий фактор, как силовой (и насильственный) первоисточник права. Сила государственной власти здесь рождает насильственное, приказное право»^[85].

Позитивистская теория права неоднородна: принято выделять, по крайней мере, два ее направления: легистский и социологический позитивизм. Последний берет из позитивистской философии ее биологические, психологические и социал-дарвинистские истоки, тогда как первый основывается на взятой у позитивизма теории познания^[86]. В силу неоднородности основ дифференцированы и подходы к праву: легистский позитивизм рассматривает право с формально-догматических позиций как текстовый источник права, закон, а социологический позитивизм воспринимает право как социальный порядок в контексте других явлений, прежде всего в связи с его содержанием, динамикой. Несмотря на столь явные различия, легистский и социологический позитивизм все же имеют общее начало – позитивистскую философию и методологию, предполагающую рассмотрение права как социального феномена.

Легистский позитивизм - это теория права, базирующаяся на формально-догматической методологии и трактующая право как совокупность норм, установленных или санкционированных государством в форме закона. Право всегда следует за государством, является его творением. Содержание права, его ценностные составляющие безразличны позитивизму: сводя право к закону, этот тип правопонимания акцентирует внимание на подчинении всех правилам, предписанным официальной властью^[87].

Так как право в легистстком позитивизме производно от государства, оно определяется через понятие государства. Позитивистская парадигма предполагает сущностное единство государства и права, воплощенное в произволе верховной власти. Это обусловлено тем фактом, что государственная власть сама произвольно создает право, в то же время, ему не подчиняясь. Силовое понятие государства и права используется в легистском и в социологическом позитивизме. В легизме государство представляет собой монополию силы, порождающую право. Вопросы функционирования верховной власти могут регламентироваться законами, могут не регламентироваться, то есть правовое регулирование не обязательно^[88].

По нашему мнению, исследуемые теории о насильственном происхождении государства и права в наибольшей степени связаны с легистским позитивизмом. Для них характерно утверждение о принудительном введении государством права в форме закона. Соответственно, существование права в догосударственном обществе отрицается. Согласно насильственным теориям происхождения права генезис права не связан с эволюционированием общества в исторической проекции – он привносится силовым путем, войнами и захватами власти^[89]. В таких случаях право творится правящей верхушкой для закрепления существующего положения и подавления возможного сопротивления. Такое право можно назвать правом сильного, ведь оно обеспечивает порядок, необходимый правящей группе, с помощью силовых средств и способов.

Рассматривая теории о насильственном происхождении государства и права, следует акцентировать внимание на различии теорий внешнего и внутреннего насилия^[90]. Наибольшее распространение получила теория внешнего насилия, во главе которой стоит идея возникновения государства в результате широкомасштабных военных конфликтов, повлекших завоевание одних народов (племен, групп) другими. Создание органов публичной государственной власти в таких ситуациях было обусловлено необходимостью осуществления управления и контроля над побежденными.

Теория внешнего насилия, основоположником которой выступил австрийский государствовед и социолог Л. Гумплович (1838-1909), выросла из свойственных времени естественнонаучных воззрений, а также положений органической школы. Доминантой последней является то, что законы социальной жизни предопределяются законами естественными, распространяющимися на все живое. Л. Гумплович последовательно доказывал, что процесс государствогенеза всегда начинается с акта насилия одного племени над другим, за которыми следуют завоевание и порабощение^[91].

Таким образом, можно сделать следующие выводы.

Теологическая теория происхождения права, несмотря на ее отрицательные черты в настоящее время также актуальна, поскольку она может выступать в качестве компромиссного варианта решения проблем, учитывая интересы разнонаправленных правовых систем и политических сил. Стоит заметить, что критика роли церкви в жизни общества, приведшая к утрате веры у населения, выставление на первый план теории светского государства привели к возникновению с конца XVIII в. массового правового нигилизма, появления тоталитарных режимов, началу мировых войн. Последователи теологической теории происхождения государства ставят своей задачей позволить человеку увидеть, не только свои права, но и почувствовать право как проявление духа, поверить в его ценность, очистить и обновить свое правосознание.

В отношении психологической теории происхождения права стоит заметить, что ее достижением является появление такой категории как «политика права», в настоящий момент ее чаще называют правовой политикой.

Что касается теории насилия, то насилие как правовую категорию следует изучать и исследовать вместе с такими явлениями как «власть» и «принуждение», ввиду того, что что любые политические отношения представляют собой отношения власти, основанные на господстве-подчинении, доминировании групповых интересов одной части общества над другой, что порождает конфликты и насилие. Последнее всегда было включено в систему властеотношений, являлось их важнейшим средством и инструментом

Заключение

Для раскрытии теорий происхождения права была определен цель курсовой работы провести исследование сущности и понятия права, а также основных теорий происхождения права. Для достижения данной цели были достигнуты следующие задачи:

- раскрыто понятие и сущность категории «право»;

- показаны причины существования многообразия теорий происхождения права;

- проведено исследование теологической, психологической теорий происхождения права, а также теории насилия.

Исследованные нами теории происхождения права объясняют причины его происхождения по разному. Невозможно провести обобщение и осмысление причин возникновения права в рамках какой-либо одной, даже универсальной теории. Хотя некоторые ученые пытались это сделать. Стоить заметить, что каждая из теорий происхождения права некоторые стороны либо особенности процесса возникновения права.

За всю историю развития цивилизаций существовало несколько десятков теорий происхождения права. Великие теоретики в течении многих веков пытались понять и исследовать сущность права. Даже те теории, которые можно признать утопическими, являются завоеванием человеческой культуры, показывают стремление научной мысли проникнуть в самую сердцевину человеческих отношений.

Теория божественного происхождения права (теологическая теория) является одной из самых древнейших. Но несмотря на это она актуальна и в настоящее время, ввиду того, что современная трактовка божественной концепции происхождения права построена таким образом, что формирует исключительно позитивистское представление о праве.

Психологическая теория происхождения права в основу ставит психологически процессы, которые существуют наравне с другими процессами, социальными, политическими и экономическими. Данная теория говорит о повышении роли правосознания и правовой культуры в жизни общества и государства.

Что касается теории насилия, то она является достаточно новой и в то же время данная теория отвергает существование других теорий. Насилие считается первопричиной возникновения права, все остальные причины, экономические, политические являются производными.

Теория насилия является неконструктивной теорией. Она не основывает государство, а разрушает его, пролагая путь непрерывной революции. Теория насилия постоянно подвергается критике. Это свидетельствует, прежде всего, о несовершенстве ее как концепции, не удовлетворенности ею. Вместе с тем это говорит об известной жизнеспособности данной теории, о ее живучести, о том, что теория насилия является не только данью прошлого, но и составной частью академического потенциала настоящего.