Файл: Понятие и соотношение «формы» права и «источника» права.pdf

Следует отметить, что источник права в формально-юридическом смысле в отечест­венной и зарубежной юридической литературе является наиболее приемлемым термином, наиболее распространенным и часто употребляемым, тем самым, он вызывает наибольшие трудности. В формально-юридическом смысле под источником права понимается норматив-но-правовое закрепление воли государства, выраженное в различных правовых формах. «Именно в этом смысле римский историк Тит Ливий назвал Закон XII таблиц источником всего публичного и частного права»^[29].

«Термин “форма права” также имеет свое собственное содержание, исходящее из фи­лософской категории “форма”, и сопряженное с такими дефинициями как содержание, сущ­ность, материя»^[30].

Государственное оформление источников права необходимо, поскольку право вопло­щается в устойчивую, определенную форму. В ней оно содержится и охраняется государст­вом. Как отмечает В.И. Власов, «форма права может быть определена как способ (прием, средство) внутренней организации и внешнего выражения права»^[31]. В юридической литературе выделяют внутреннюю и внешнюю стороны формы права. Внешняя форма права дает представление, каким образом отражается в праве окружающая среда. Внутренняя фор­ма рассматривается «как система или структура, внутреннее строение права»^[32] и обозначается термином «система права». Процесс взаимосвязи и взаимодействия формы права и содержания права — «взаимный, двусторонний процесс». Это означает, что не только содержание права под воздействием окружающей среды влияет на форму права, но и форма оказывает обратное воздействие на систему правил поведения, составляющих со­держание права, создавая условия для стабилизации, закрепления и совершенствования.

Подводя итог анализу понятий «источник права» и «форма права», необходимо отме­тить, что каждое из этих понятий имеет свое значение. Они не могут полностью заменить друг друга. «Самостоятельный анализ, как форм права (внутренней и внешней), так и источ­ников права в материальном, идеологическом, формально- юридическом смыслах) значи­тельно дополняет представление о природе права, его сущности и предназначении в совре­менном обществе»^[33]. Однако многие ученые отождествляют понятия «источник пра­ва» и «форма права», либо отдают предпочтение одному из них, или используют двойное на­звание — «источник (форма) права».

В юридической литературе в части соотношения терминов «форма права» и «источ­ник права» сложились следующие позиции:1) отождествление формы и источника: а) полное отождествление; б) уравнение понятий с целью замены одного термина другим; 2) разделе­ние понятий в разных вариантах, при этом один из смыслов понятия источник совпадает с формой, либо одно из значений формы уравнивается с источником; 3) полное разделение по­нятий без пересечения, при наличии других дополнительных терминов, служащих сопостав­лению формы и содержания^[34].

При анализе данных подходов, можно заметить, что они грешат односторонностью и прямолинейностью в оценке соотношения формы права и источника права, тем самым, не соответствуя реальному положению вещей.

В настоящее время ряд исследователей, касающихся данной проблемы, идет по пути простого перечисления всех трактовок термина «источник права». Чаще всего используется сочетание терминов «источник (форма) права». Так, в курсе лекций по теории и истории го­сударства и права М.Н. Марченко заявлено, что термины «форма» и «источник» права явля­ются синонимами и «не придается принципиального значения тем различиям, которые име­ют термины форма и источник права». Соединение в едином собирательном термине «ис­точник (форма) права» двух понятий представляет собой стремление снять с рассмотрения проблему их несоответствия.

Такой подход весьма распространен в учебной литературе. Невозможно полностью согласиться с таким упрощением рассматриваемой проблемы. Как подчеркивает С.В. Бошно, «что это своеобразная условность — нетождественное равенство — возможно даже необходи­ма на начальном этапе усвоения правовых знаний». Неравенство понятий источник и форма права — очевидна, тем не менее, формулировка существует и используется правове­дами. Двуединый термин образно назван «джентельменским соглашением» между юриста­ми, как практиками, так и учеными, чтобы избежать многозначности этого понятия.

Следовательно, уравнение понятий «источник права» и «форма права» — некоторое искусственное образование, созданное в целях ясности системы юриспруденции. Термин «источник права» имеет длительную историю, традиционен для отечественной юридической науки, но слово «источник» имеет множество смыслов. Так, Г.Ф. Шершеневич считал его «малопригодным, ввиду своей многозначности». Однако для того, чтобы источник права получил формально-юридический смысл, правоведы уточняют его дополнительным термином «форма».

2.2. Российская система источников (форм) права

Каждый отдельный источник (форма) права имеет свои свойства, которые определяют их юридическую природу, роль и место в системе источников права, и выполняет свою функциональную нагрузку.

Как известно, между элементами множества, образуется система, устанавливается определенная связь и отношения, которые являются одной из характеристик этих элементов - подсистем источников права. От развития внутрисистемных связей зависит стабильность системы источников (форм) права, ее связь с внешней средой. Развитие может проявляться в качественных и количественных направлениях.

Рост качества системы источников (форм) права должен проявляться в более совершенных системных связях и эффективной юридической практике и повышении уровня правосознания общества.

Устойчивость источников (форм) права проявляется в способности системы, реагируя на различные колебания, сохранять относительное постоянство, то есть не переживать существенных качественных изменений.

Система источников (форм) права, как мы уже отмечали, под влиянием внешних факторов находится в движении. Соответственно отдельные составляющие системы или система вообще могут изменяться и исчезать.

Все элементы системы источников права независимо от уровня регулирования ученые предлагают сгруппировать в три компонента: учредительный (первичный) компонент; развивающий (вторичный) компонент; вспомогательный (обеспечивающий) компонент. К учредительному компоненту относят те источники права, которые являются основными для данной системы права, которые констатируют, определяют данный правовой комплекс. Таковы общие принципы права, конституции и т.д. Так, например, в РФ к такому компоненту можно отнести Конституцию РФ^[35]. Развивающий компонент объединяет те юридические источники права, которые развивают, конкретизируют элементы первичного компонента. Именно в них содержится основной массив юридических норм. К этому компоненту можно отнести законы (за исключением Конституции, конституционных законов), подзаконные акты, правовые прецеденты, доктрину. Вспомогательный компонент в значительной степени определяется особенностями развития национального законодательства. В зависимости от этого в него могут входить нормативные акты, письменные документы, доктрина и т.д., которые хотя и не имеют обязательной силы, но имеют значительное влияние на другие источники права, в частности так называемое «мягкое право» и влияя на дальнейшее развитие системы источников права и толкование определенных правовых норм. В зависимости от уровня регулирования функция каждого компонента варьируется.

Свойства каждого вида источника (формы) права определяют целостность свойств системы, что не может быть сведено к простой сборке свойств источников права, а является качественным признаком целого. В свою очередь свойства системы источников (форм) права становятся качественной особенностью национальной правовой системы, а их однородность и сходство - одним из важных оснований для классификации правовых систем и семей.

В зависимости от способа закрепления и существования норм права выделяют следующие виды источников (форм) права: нормативно-правовой акт; судебный прецедент; правовой обычай; нормативный договор; общие принципы права; доктрина. В рамках отечественной правовой науки рассматриваются и исследуются все выше перечисленные источники (формы) права.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Право как целостное общественное явление официально формулируется, существует и развивается в определенной форме, что непосредственно отвечает фундаментальному признаку права - формальной определенности. Форма права представляет собой совокупность признанных конкретным государством официально-документальных способов внешнего выражения и закрепления правовых норм. Довольно часто в юридической литературе, особенно в трудах отраслевых юридических наук и иностранных работах, с целью обозначения различных форм права употребляется термин «источник права».

Проблема соотношения формы права и источника права является одним из дискуссионных вопросов теории права. В юриспруденции сложились такие подходы к пониманию термина «источники права»: источники возникновения права как социального явления, сила, которая творит право; памятники истории, литературы, судебные дела и обычаи, которые существовали исторически и имели значение для действующего на то время права; определенный вид деятельности государственной власти по созданию правовых норм; материалы, взятые за основу того или иного законодательства; способы внешнего выражения, существование и преобразования прав.

По нашему мнению верным будет представление «источников» и «форм» права как двух частей целого, которые невозможно рассматривать в отдельности друг от друга и которые оказывают постоянное воздействия друг на друга. При этом, источник права это множество политических, экономических, культурных и иных процессов которые формируют правовые нормы, но право приобретает определенную форму лишь после его официального оформления. До тех пор, пока правовая норма не будет закреплена и санкционирована государством, она не может быть признана источником права, при этом, конкретный способ официального оформления правовой нормы и является формой права. Иначе говоря, источником (формой) права являются официальные действующие государственные документы (законы, указы), в которых закрепляются правовые нормы. Будучи выраженными в этих актах, юридические нормы приобретают формальную определенность и общеобязательный характер, обеспечиваются мерами государственного принуждения.

Среди характерных черт и особенностей источников права, которые рассматриваются в рамках мировых и национальных правовых систем в виде взаимосвязанных между собой и взаимодействующих друг с другом правовых феноменов, в юридической литературе особый акцент сделан на таких их качественных особенностях, как системный и иерархический характер. Важно подчеркнуть, что иерархия и системность источников права объективно необходимые для сохранения, развития и эффективного функционирования любой национальной и зарубежной правовой системы.

Системность источников права изначально заложена в самой их природе и в их характере как правовых феноменов, которые существуют и функционируют не в отдельности, а тем более не изолированно друг от друга, а в тесной взаимосвязи и взаимодействии друг с другом. В зарубежной юридической литературе признается факт их взаимодействия в процессе функционирования основных правовых систем современности. Поясняя этот тезис, французский правовед Ж.-Л. Бержель утверждает, что «нет такого юридического порядка, который отдавал бы предпочтение исключительно одному из источников и пренебрегал всеми другими, но существуют системы, где один из источников господствует над другими. Право создается только в процессе своей реализации. Все источники права имеют схожую природу, потому что выполняют одну и ту же функцию»^[36].

Следует подчеркнуть, что общими для всех правовых систем являются следующие источники права: нормативно-правовые акты во главе с законом; обычаи, которые формируют систему норм обычного права; судебная практика, судебные прецеденты, которые являются общепризнанными источниками права; международные договоры, которые по своему значению приближаются к конституционным законам; общие принципы права, в соответствии с которыми должна строиться деятельность судебных и других государственных органов; доктрина, с помощью которых воспроизводятся основополагающие принципы романо-германского права.

При этом следует подчеркнуть, что в каждой правовой системе присуща собственная система источников. Например, романо-германская правовая система является одной из самых сложных: изложить приемлемую в романо-германской системе теорию источников права - нелегкое дело. Способ, с помощью которого дается ответ на этот вопрос может зависеть от отрасли права, в отношении которого он поставлен.

Категория «система источников (форм) права» выражает совокупность определенных структурных элементов, что разворачивается в определенном ряде понятий: нормативно-правовой акт, нормативно - правовой договор, правовой обычай, правовой прецедент, правовая доктрина, которые имеют общие черты, и, в то же время, различия.