Файл: Возникновение права.pdf

Представители данной теории уделяли большое значение естественности развития права. Данная теория во время своего возникновения объективно выступила как негативная реакция на естественно-правовую доктрину, идеи Французской революции; как идеология феодализма – уже отживающего строя. Необходимо отметить, что представители данной теории перео­ценивали роль правовых обычаев в ущерб законодательству, между тем в новых экономических условиях обычаи уже не справлялись с властным полноценным упорядочением рыночных отношений.

Следующей теорией происхождения права является нормативистская теория, которая получила своё развитие в XX в. Представителями данной теории являются Р. Штаммлер, П.И. Новгородцев, Г. Кельзен и другие.

В рамках данной теории право рассматривается как пирамида, в вершине которой находится норма, принятая законодателем, а в основании находятся индивидуальные акты – решения судов, договоры, предписания администрации, которые также включаются в понятие права и которые тоже должны соответствовать основной норме.

К основным достоинствам данной теории можно отнести:

дифференциацию правовых норм по степени их юридической силы;

нормативность, связанную с формальной определенностью права, что существенно облегчает возможность руководствоваться юридическими требованиями (в силу более четких критериев) и позволяет субъектам знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов;

влияние государства на развитие общества, потому что именно оно устанавливает и обеспечивает основную норму.

Однако, представителей данной теории критикуют за увлеченность формальной стороной права, что повлекло за собой игнорирование его содержательной стороны (прав личности, нравственных начал юридических норм, соответствия их объективным потребностям общественного развития и т. п.). В рамках данной теории не учитываются социально-экономические, политические и духовные факторы.

Материалистическая теория права возникла в XIX – XX вв. К числу её представителей следует отнести К. Маркса, Ф. Энгельса, В.И. Ленина, Г.В. Плеханова и других. В рамках данной теории право понимается как возведенная в закон воля господствующего класса, т. е. как классовое явление, а содержание выраженной в праве классовой воли, в конечном счете, определяется характером производственных отношений, носителями которых выступают классы собственников, держащие в своих руках государственную власть. Представители данной школы придерживаются мнения о том, что право представляет собой такое социальное явление, в котором классовая воля получает государственно-нормативное выражение. Право – это нормы, устанавливаемые и охраняемые государством. В связи с тем, что представители данной теории понимали право как закон (т. е. как формально определенный нормативный акт), они выделяли четкие критерии правомерного и противоправного. Представители данной теории преувеличивали роль классовых начал в праве в ущерб общечеловеческим принципам, ограничивали существование права историческими рамками классового общества.

---

Психологическая теория получила распространение в конце в XX в. Основоположниками данной теории являются Л.И. Петражицкий, А. Росс, И. Рейснер и другие.

В рамках данной школы психика людей выступает в качестве фактора, определяющего развитие общества, в том числе его мораль, право, государство.

Понятие и сущность права выводятся не из деятельности законодателя, а прежде всего из психологических закономерностей – правовых эмоций людей, которые носят императивно-атрибутивный характер.

К основным достоинствам данной теории можно отнести следующие: обращено внимание на психологические моменты и их роль в процессе функционирования права наряду с экономическими, политическими.

Стоит обратить внимание на то, что в рамках данной школы акцентируется внимание на главенствующей роли правосознания в правовом регулировании и в правовой системе общества.

Однако, представители данной теории преувеличивали роль психологических факторов в ущерб социально-экономическим, политическим, культурным, которые играют немаловажную роль в процессе развития права.

Поэтому в данном подходе отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного.

Социологическая теория права была сформирована в наиболее законченном виде в XX в. Е. Эрлих, Жени, С.А. Муромцев, Р. Паунд считаются ее ведущими представителями.

В рамках данной теории под правом понимаются юридические действия, практика, правопорядок, применение законов и т. п.

Право – это реальное поведение субъектов правоотношений: физических и юридических лиц. Отсюда другое название данной доктрины – теория «живого» права.

К основным достоинствам данной теории можно отнести следующие:

она обращает внимание, прежде всего на реализацию права, на сущее, где оно обретает практическое применение;

фиксирует приоритет общественных отношений как содержания права;

хорошо согласуется с ограничением государственного вмеша­тельства в экономику, с децентрализацией управления.

Данная теория имеет и ряд недостатков. Например, если под правом понимать лишь реализацию законов, реальный правопорядок, то теряются четкие границы между правомерным и неправомерным, ибо сама по себе реализация может быть как законной, так и противозаконной.

К тому же, в силу переноса центра тяжести правотворческой деятельности на судей и администраторов увеличивается опасность некомпетентного применения права, произвола со стороны корыстных должностных лиц.

---

Таким образом, на разных этапах развития общества, государства и права, представители рассмотренных теорий предлагали свои варианты решения злободневных проблем, связанных с государственным и правовым развитием.

Исторический опыт позволил выявить те положения, которые сохраняют свою актуальность и в настоящее время, поэтому при выработке новых теорий современности, представляется целесообразным учитывать следующие положения:

1 Основой права, определяющей правотворческий и правопри­менительный процесс, должны выступать нравственные ценности, к числу которых относятся: справедливость, свобода, равенство (естественно-правовая теория).

2 В правотворческом процессе необходимо учитывать культурно-исторические и национальные особенности права (историческая школа происхождения права).

3 Право должно иметь формальную определенность (нормативистcкая теория).

4 В процессе выработки правовых решений, наряду с экономическими и политическими моментами, необходимо учитывать и психологические (психологическая теория).

5 При разработке правовых норм необходимо придерживаться приоритета общественных отношений как содержания права (социологическая теория).

Следует также согласиться с единой для многих авторов позицией о том, что позитивное право, по мере своего развития, должно ориентироваться на положения естественного права.

1.3 Правогенез: современные концепции происхождения права

Возникновение, становление и развитие права в настоящее время является одной из ключевых проблем в теории и философии государства и права.

В рамках данного вопроса рассмотрим комплексный анализ ряда современных концепций происхождения права, поскольку именно их изучение сможет приблизить нас к ответу на вопрос о происхождении права.

Многие правоведы отмечают тот факт, что в современной учебно-правовой литературе по теории государства и права дается крайне мало информации, касаемой непосредственно проблемы правогенеза. Часто происхождение права рассматривается вместе с теориями происхождения государства, хотя это две взаимосвязанные, но все же разные проблемы. Учитывая то, что во многих источниках уделяется особое внимание происхождению государства, необходимо признать, что процесс формирования права, анализ условий и предпосылок его зарождения, к сожалению, практически не раскрыты.

---

Новизна данного вопроса состоит в попытке выделения положительных и отрицательных сторон, достоинств и недостатков ряда современных концепций правогенеза.

Причины их многообразия сводятся к следующим факторам:

1) сложность изучаемого объекта, а именно права как явления и процесса его происхождения;

2) неизбежность субъективизма в процессе изучения права, а также ориентация исследователя на «свой личный опыт, ценности своей культуры, своего народа, своего времени»;

3) намеренная или непреднамеренная подмена процесса образования права и его развития. Часто ученые начинают изучать само право, но не истоки его происхождения и формирования;

4) фактор времени и уровня правовой культуры. Ученые, предлагавшие объяснение сущности правогенеза, жили в разное время и использовали разный объем накопленных человечеством знаний.

Можно выделить несколько основных пробелов в изучении данного вопроса.

Во-первых, разные концепции происхождения права основываются на различном его понимании.

Во-вторых, слабо освещенным вопросом в проблеме правогенеза является эвристическое значение концепций происхождения права – что они способны дать нового для понимания развития права, его функционирования, как данные наработки могут положительно повлиять на развитие теории права, профессионального юридического знания в целом.

В-третьих, многочисленные концепции происхождения права используют для анализа различные методы познания, которые далеко не всегда могут быть сопоставлены друг с другом.

Далее представим краткий анализ трех концепций правогенеза, авторы которых А.В. Поляков, А.П. Семитко, Э. Аннерс.

Теория правогенеза теоретика права А. В. Полякова представляет собой следующую концепцию.

Право есть форма социального взаимодействия между людьми, специфический социальный язык^[7]. Оно возникло не сразу, а прошло длительный процесс эволюции в несколько стадий – экстернализация, хабитуализация, объективация, легитимация и интернализация, в ходе которых людьми создавались, а затем усваивались социальные нормы. К предпосылкам становления права относятся как социопсихические, так и социокультурный условия его зарождения. Прямым следствием развития права было появление государства и законов, выполняющих его охранительную функцию.

Достоинства теории:

1) Немало ученых отмечают сам факт появления данной концепции в условиях, когда нет достойных альтернатив марксистской идеологии. Она является «толчком к дальнейшему движению на пути поиска сущности права».

---

2) Достоинством теории является то, что субъектом права в ней признается сам человек. Право – зависящий от человека регулятор.

3) А.В. Поляков делает попытку создания оригинальной логической цепи становления права, состоящей из 5 этапов. Такая модель характеризуется логичностью и детальностью.

4) Исследователь поднимает один из фундаментальных вопросов теории и философии права – соотношения времени происхождения права и государства.

Недостатки теории:

1) В концепции Полякова не раскрыт вопрос о становлении права в отличие от иных социальных норм.

2) Автор разделяет право на социальное и государственно оформленное, выделяя отличительные признаки последнего, но при этом не раскрывает процесс становления данного типа права.

3) Нерешенным остался вопрос о механизме социальной легитимации тех или иных правил поведения, в частности, о степени признания обществом конкретной нормы.

4) Ученый не рассмотрел значение таких факторов правогенеза, как демографические, экономические, географические и иные условия правогенеза.

Правогенез, по мнению теоретика права А. П. Семитко, состоит в следующем.

Право – общественный регулятор, который устанавливает права и свободы человека, а также степень его должного поведения. Оно образовалось в несколько этапов: становление предправового, а затем и правового сознания, которое образовалось из мифологии, позже – становление самого права, которое формировалось из мононорм под влиянием ряда условий. Момент происхождения права и правовой культуры можно определить как момент наделения индивидов базовыми правами и свободами^[8].

Достоинства теории:

1) А. П. Семитко показал значение правового сознания в формировании и становлении права, доказав, что без осознания индивида своей отличности от рода (племени), право вряд ли бы возникло вообще, т.к. это необходимая стадия правогенеза.

2) Развитие правового сознания помогает позволяет человеку выделить себя из коллектива и осознать потенциальную возможность иметь субъективные права и свободы. Кроме того, ученый определил роль мифов в этом процессе.

3) В своей теории ученый использовал понятие «самостоятельных дозволений», объяснив их роль в процессе правогенеза. Имеет под собой основание считать дозволения важным механизмом нормативного регулирования в эпоху древности

4) Автор уделил не мало внимания условиям правогенеза, выделив наиболее значимые из них – экономические, психологические и культурные факторы.

---