Файл: Пробелы в законодательстве и способы их восполнения (СПОСОБЫ ВОСПОЛНЕНИЯ ПРОБЕЛОВ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ).pdf

В правовой науке на протяжении многих столетий сформировалось два основных подхода относительности существования пробелов в праве:

1) теория логической замкнутости (беспробельности) права, в которой раскрывается божественная и совершенная природа права;

2) теория пробельности права, которая признает существование пробелов в праве, а также характеризует определенные способы преодоления пробелов.

Для того чтобы установить пробелы в законодательстве, необходимо выявить:

• необходимость правового регулирования данных общественных отношений;
• обеспеченность правовой регламентации соответствующими социально-экономическими и иными условиями;
• отсутствие нормы, регулирующей конкретную ситуацию (или она неполно ее регулирует);
• сходство анализируемых условий и обстоятельств и тех, которые предусмотрены применяемой нормой;
• отсутствие запрета в законе на восполнение пробела правоприменителе

Причины возникновения пробелов следующие: объективные; субъективные причины.

В литературе различают пробелы первоначальные и последующие пробелы; действительные и мнимые пробелы в праве.

Наиболее четко проблема о пробелах в праве встает при проведении кодификаций, если обнаруживаются неохваченные нормами права сфере жизнедеятельности.

Для временного устранения пробела предусмотрено два способа:

• аналогия закона;
• аналогия права.

В противоположность двум названным путям, существует другая возможность - облечения судей властью постановлять самим в случае молчания или неясности закона и, тем самым, решать самим сложности, связанные с конкретным случаем.

Аналогия права - это применение к неурегулированному в конкретной норме спорному отношению при отсутствии нормы, регулирующей схожие взаимоотношения, всеобщих начал и смысла законодательства.

Аналогия закона - это использование в «пробельной» ситуации подобной конкретной нормы права, регламентирующей похожие отношения.

Для Российской Федерации это тем более актуально, что наличие пробелов не позволяет в полной мере гарантировать и защищать права человека и гражданина, гарантированные Конституцией страны. Особое значение в этом процессе играет Конституционный Суд. По сути, именно он является тем органом, который принимает окончательное решение о том, что законом, использованным в конкретном случае и конкретной ситуации, были нарушены чьи-то права, прописанные основным законом Российской Федерации.

Когда все законные способы защиты прав исчерпываются, именно на Конституционный Суд возлагается обязанность восстановления справедливости даже в том случае, если конкретная правовая норма в законодательстве отсутствует.

Повседневная законотворческая деятельность заключается в принятии, изменении и отмене нормативно-правовых актов, которые зачастую порождают правовую неопределенность, а также невозможность урегулировать вопросы, касающиеся государственной и общественной жизни. Наиболее распространенными дефектами законодательства являются нерешенные проблемы в сфере местного самоуправления.

На наш взгляд, для решения вопросов, связанных с пробелами в законодательстве субъектов РФ, необходимо следующее.

Во-первых, необходимо создать банк модельных муниципальных правовых актов,

Во-вторых, при разработке законов необходим высокий юридический профессионализм законодателя,

В-третьих, субъектам РФ для ликвидации пробелов в законодательстве необходимо убедиться в их праве принимать решения по конкретным вопросам, которые соответствовали бы Конституции РФ, а при наличии данного права, проверить на соответствие федеральному законодательству, общим принципам права и правовой политике РФ.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 N 1–ФКЗ «О Конституционном Суде Российской Федерации» (в ред. от 30.10.2018) // «Собрание законодательства РФ» от 6 января 1997 г. N 1 ст. 1
2. Федеральный закон от 19.05.1995 N 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» (ред. от 26.07.2019) // "Собрание законодательства РФ". 22.05.1995, N 21, ст. 1929.
3. Постановление Конституционного Суда РФ от 10 июля 2007 г. № 9-П «По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 10 и пункта 2 статьи 13 Федерального закона «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» и абзаца третьего пункта 7 Правил учета страховых взносов, включаемых в расчетный пенсионный капитал, в связи с запросами Верховного Суда Российской 7 Федерации и Учалинского районного суда Республики Башкортостан и жалобами граждан А.В. Докукина, А.С. Муратова и Т.В. Шестаковой» // СПС «Консультант Плюс».
4. Определение Конституционного Суда РФ от 16 марта 2006 г. № 76–О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Ю. Н. Миронова на нарушение его конституционных прав ч. 4 ст. 1 ГПК РФ» // СПС «Консультант Плюс»
5. Абдрасулов Е.Б., Мугауова А.И. Некоторые аспекты восполнения пробела в праве через аналогию закона и аналогию права как составных частей толкования норм права // Инновационная наука. 2018. №1. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/nekotorye-aspekty-vospolneniya-probela-v-prave-cherez-analogiyu-zakona-i-analogiyu-prava-kak-sostavnyh-chastey-tolkovaniya-norm-prava
6. Андреев В.В. Проблема пробелов в законодательстве Российской Федерации и пути ее преодоления // Социальная компетентность. 2017. Т. 2. № 4. C. 16–22.
7. Аристотель. Риторика. Кн. 1, гл. 13. СПб. : Изд-во С.-Петерб. ун-та, 2000. С. 50–51.
8. Бошно С.В. Теория государства и права: учебник / С. В. Бошно. - 3-е изд., переработанное. - Москва : Юстиция, 2016. - 406 с.
9. Ершов В.В. Пробелы в праве: правовая природа и способы преодоления / В.В. Ершов // Российское правосудие. 2016. № 4. Режим доступа: https://elibrary.ru/item.asp?id=25721023
10. Коновалова А.В., Павлов Н.В. Некоторые вопросы пробелов в законодательстве субъектов РФ // Скиф. Вопросы студенческой науки. 2018. № 12 (28). С. 129-132. Режим доступа: https://elibrary.ru/item.asp?id=37032074
11. Морозова Л.А. Теория государства и права: учебник / Л. А. Морозова. - Москва : Норма, Инфра-М, 2017. - 463 с.
12. Никитина А.А., Карев Д.А. Пробелы в праве и законодательстве: понятие, причины и способы устранения // Университет Наук. 2019. № 33. С. 776-782. Режим доступа: https://elibrary.ru/item.asp?id=37402708
13. Общая теория государства и права : учебник / под ред. С. Ю. Наумова, А. С. Мордовца, Т. В. Касаевой. Саратов : Саратовский социально-экономический институт (филиал) РЭУ им. Г. В. Плеханова, 2018.
14. Общая теория государства и права: учебник / под ред. С.Ю. Наумова, А.С. Мордовца, Т.В. Касаевой. Саратов, 2018.
15. Платон. Соч. : в 4 т. Т. 3, ч. 1 / под общ. ред. А. Ф. Лосева и В. Ф. Асмуса ; пер. с древнегреч. СПб. : Изд-во С.-Петерб. ун-та ; «Изд-во Олега Абышко», 2007.
16. Попова Л.Е. Толкование норм права и восполнение их пробелов// Закон и жизнь. 2018. № 1. С.153-157.
17. Пробелы в праве: Учебное пособие /Ю.В. Недилько, КубГАУ. – Краснодар, 2015. -168 с.
18. Рассказов Л.П. Теория государства и права: углубленный курс: Учебник. – М.: РИОР: ИНФРА-М, 2015. – 559 с.
19. Розенцвайг А.И. Актуальные пробелы в праве и способы их устранения // «Научно-практический электронный журнал Аллея Науки» №4(31), 2019. Режим доступа: https://www.alley-science.ru/domains_data/files/01April2019/AKTUALNYE%20PROBELY%20V%20PRAVE%20I%20SPOSOBY%20IH%20USTRANENIYa.pdf
20. Скворцова Г.Н. Законодательные пробелы и способы их преодоления и устранения Конституционным судом РФ// Огарёв-Online. 2016. № 1. С.67- 70.
21. Скворцова Г.Н. Законодательные пробелы и способы их преодоления// Марийский юридический вестник. 2016. № 2. С.93-97.
22. Соловьева И.А., Чупров В.М. О роли Конституционного Суда Российской Федерации в устранении пробелов в праве // Теория государства и права. – 2017. – № 4. – С. 67–73
23. Спектор Е. И. Пробелы в законодательстве и пути их преодоления :автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2003.
24. Трубецкой Е. Н. Лекции по энциклопедии права. М. : Т-во Тип. А. И. Мамонтова, 1917.
25. Хвостов В. М. Система римского права : учебник. М. :Спарк, 1996
26. Хропанюк В. Н. Теория государства и права: учебник / В. Н. Хропанюк. – Москва: Омега–Л, 2014. – 323 с.
27. Цыбулевская О.И. Пробелы в праве: историко-культурологический анализ // Правовая культура, 2019. - № 2(37). Режим доступа: http://www.lib.krsu.edu.kg/uploads/files/public/8319.pdf

1. Общая теория государства и права : учебник / под ред. С. Ю. Наумова, А. С. Мордовца, Т. В. Касаевой. Саратов : Саратовский социально-экономический институт (филиал) РЭУ им. Г. В. Плеханова, 2018. С. 180 ↑

2. Платон. Соч. : в 4 т. Т. 3, ч. 1 / под общ. ред. А. Ф. Лосева и В. Ф. Асмуса ; пер. с древнегреч. СПб. : Изд-во С.-Петерб. ун-та ; «Изд-во Олега Абышко», 2007. С. 86 ↑

3. Аристотель. Риторика. Кн. 1, гл. 13. СПб. : Изд-во С.-Петерб. ун-та, 2000. С. 50 ↑

4. Хвостов В. М. Система римского права : учебник. М. :Спарк, 1996. С. 50 ↑

5. Цыбулевская О.И. Пробелы в праве: историко-культурологический анализ // Правовая культура, 2019. - № 2(37). Режим доступа: http://www.lib.krsu.edu.kg/uploads/files/public/8319.pdf ↑

6. Спектор Е. И. Пробелы в законодательстве и пути их преодоления :автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2003. С. 34 ↑

7. Цыбулевская О.И. Пробелы в праве: историко-культурологический анализ // Правовая культура, 2019. - № 2(37). Режим доступа: http://www.lib.krsu.edu.kg/uploads/files/public/8319.pdf ↑

8. Трубецкой Е. Н. Лекции по энциклопедии права. М. : Т-во Тип. А. И. Мамонтова, 1917. С. 99 ↑

9. Цыбулевская О.И. Пробелы в праве: историко-культурологический анализ // Правовая культура, 2019. - № 2(37). Режим доступа: http://www.lib.krsu.edu.kg/uploads/files/public/8319.pdf ↑

10. Бошно С.В. Теория государства и права: учебник / С. В. Бошно. - 3-е изд., переработанное. - Москва : Юстиция, 2016. С. 67 ↑

11. Андреев В.В. Проблема пробелов в законодательстве Российской Федерации и пути ее преодоления // Социальная компетентность. 2017. Т. 2. № 4. C. 17 ↑

12. Ершов В.В. Пробелы в праве: правовая природа и способы преодоления / В.В. Ершов // Российское правосудие. 2016. № 4. Режим доступа: https://elibrary.ru/item.asp?id=25721023 ↑

13. Морозова, Л.А. Теория государства и права: учебник / Л. А. Морозова. - Москва : Норма, Инфра-М, 2017. –С. 97 ↑

14. 1. Общая теория государства и права : учебник / под ред. С. Ю. Наумова, А. С. Мордовца, Т. В. Касаевой. Саратов : Саратовский социально-экономический институт (филиал) РЭУ им. Г. В. Плеханова, 2018. С. 65 ↑

15. Попова Л.Е. Толкование норм права и восполнение их пробелов// Закон и жизнь. 2018. № 1. С.154 ↑

16. Пробелы в праве: Учебное пособие /Ю.В. Недилько, КубГАУ. – Краснодар, 2015. С. 58 ↑

17. Пробелы в праве: Учебное пособие /Ю.В. Недилько, КубГАУ. – Краснодар, 2015. С. 63 ↑

18. Рассказов Л.П. Теория государства и права: углубленный курс: Учебник. – М.: РИОР: ИНФРА-М, 2015. С. 371 ↑

19. Хропанюк В. Н. Теория государства и права: учебник / В. Н. Хропанюк. – Москва: Омега–Л, 2014. С. 117 ↑

20. Розенцвайг А.И. Актуальные пробелы в праве и способы их устранения // «Научно-практический электронный журнал Аллея Науки» №4(31), 2019. Режим доступа: https://www.alley-science.ru/domains_data/files/01April2019/AKTUALNYE%20PROBELY%20V%20PRAVE%20I%20SPOSOBY%20IH%20USTRANENIYa.pdf ↑

21. Скворцова Г.Н. Законодательные пробелы и способы их преодоления// Марийский юридический вестник. 2016. № 2. С.96 ↑

22. Никитина А.А., Карев Д.А. Пробелы в праве и законодательстве: понятие, причины и способы устранения // Университет Наук. 2019. № 33. С. 776. Режим доступа: https://elibrary.ru/item.asp?id=37402708 ↑

23. Абдрасулов Е.Б., Мугауова А.И. Некоторые аспекты восполнения пробела в праве через аналогию закона и аналогию права как составных частей толкования норм права // Инновационная наука. 2018. №1. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/nekotorye-aspekty-vospolneniya-probela-v-prave-cherez-analogiyu-zakona-i-analogiyu-prava-kak-sostavnyh-chastey-tolkovaniya-norm-prava ↑

24. Андреев В.В. Проблема пробелов в законодательстве Российской Федерации и пути ее преодоления // Социальная компетентность. 2017. Т. 2. № 4. C. 20 ↑

25. Андреев В.В. Проблема пробелов в законодательстве Российской Федерации и пути ее преодоления // Социальная компетентность. 2017. Т. 2. № 4. C. 21 ↑

26. Абдрасулов Е.Б., Мугауова А.И. Некоторые аспекты восполнения пробела в праве через аналогию закона и аналогию права как составных частей толкования норм права // Инновационная наука. 2018. №1. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/nekotorye-aspekty-vospolneniya-probela-v-prave-cherez-analogiyu-zakona-i-analogiyu-prava-kak-sostavnyh-chastey-tolkovaniya-norm-prava ↑

27. Абдрасулов Е.Б., Мугауова А.И. Некоторые аспекты восполнения пробела в праве через аналогию закона и аналогию права как составных частей толкования норм права // Инновационная наука. 2018. №1. URL: https://cyberleninka.ru/article/n/nekotorye-aspekty-vospolneniya-probela-v-prave-cherez-analogiyu-zakona-i-analogiyu-prava-kak-sostavnyh-chastey-tolkovaniya-norm-prava ↑

28. Андреев В.В. Проблема пробелов в законодательстве Российской Федерации и пути ее преодоления // Социальная компетентность. 2017. Т. 2. № 4. C. 20 ↑

29. Там же, C. 17 ↑

30. Скворцова Г.Н. Законодательные пробелы и способы их преодоления и устранения Конституционным судом РФ// Огарёв-Online. 2016. № 1. С.67 ↑

31. Андреев В.В. Проблема пробелов в законодательстве Российской Федерации и пути ее преодоления // Социальная компетентность. 2017. Т. 2. № 4. C. 20 ↑

32. Скворцова Г.Н. Законодательные пробелы и способы их преодоления и устранения Конституционным судом РФ// Огарёв-Online. 2016. № 1. С.68. ↑

33. Определение Конституционного Суда РФ от 16 марта 2006 г. № 76–О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Ю. Н. Миронова на нарушение его конституционных прав ч. 4 ст. 1 ГПК РФ» // СПС «Консультант Плюс» ↑

34. Скворцова Г.Н. Законодательные пробелы и способы их преодоления и устранения Конституционным судом РФ// Огарёв-Online. 2016. № 1. С.69. ↑

35. Постановление Конституционного Суда РФ от 10 июля 2007 г. № 9-П «По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 10 и пункта 2 статьи 13 Федерального закона «О трудовых пенсиях в Российской Федерации» и абзаца третьего пункта 7 Правил учета страховых взносов, включаемых в расчетный пенсионный капитал, в связи с запросами Верховного Суда Российской 7 Федерации и Учалинского районного суда Республики Башкортостан и жалобами граждан А.В. Докукина, А.С. Муратова и Т.В. Шестаковой» // СПС «Консультант Плюс». ↑

36. Соловьева И.А., Чупров В.М. О роли Конституционного Суда Российской Федерации в устранении пробелов в праве // Теория государства и права. – 2017. – № 4. – С. 70 ↑

37. Пробелы в праве: Учебное пособие /Ю.В. Недилько, КубГАУ. – Краснодар, 2015. С. 32 ↑

38. Коновалова А.В., Павлов Н.В. Некоторые вопросы пробелов в законодательстве субъектов РФ // Скиф. Вопросы студенческой науки. 2018. № 12 (28). С. 129. Режим доступа: https://elibrary.ru/item.asp?id=37032074 ↑

39. Рассказов Л.П. Теория государства и права: углубленный курс: Учебник. – М.: РИОР: ИНФРА-М, 2015. – С. 321 ↑

40. Морозова, Л.А. Теория государства и права: учебник / Л. А. Морозова. - Москва : Норма, Инфра-М, 2017. С. 52 ↑

41. Федеральный закон от 19.05.1995 N 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» (ред. от 26.07.2019) // "Собрание законодательства РФ", 22.05.1995, N 21, ст. 1929. ↑

42. Пробелы в праве: Учебное пособие /Ю.В. Недилько, КубГАУ. – Краснодар, 2015. С. 35 ↑

43. Пробелы в праве: Учебное пособие /Ю.В. Недилько, КубГАУ. – Краснодар, 2015. С. 35 ↑

44. Коновалова А.В., Павлов Н.В. Некоторые вопросы пробелов в законодательстве субъектов РФ // Скиф. Вопросы студенческой науки. 2018. № 12 (28). С. 130. Режим доступа: https://elibrary.ru/item.asp?id=37032074 ↑

45. Коновалова А.В., Павлов Н.В. Некоторые вопросы пробелов в законодательстве субъектов РФ // Скиф. Вопросы студенческой науки. 2018. № 12 (28). С. 131. Режим доступа: https://elibrary.ru/item.asp?id=37032074 ↑

46. Пробелы в праве: Учебное пособие /Ю.В. Недилько, КубГАУ. – Краснодар, 2015. С. 37 ↑