Добавлен: 04.04.2023
Просмотров: 992
Скачиваний: 2
Глава 2. Юридические фикции: понятие, классификация, проблемы реализации
Правовая фикция — несуществую‑щее положение, признанное законодательством существую‑щим и ставшее в силу этого общеобязательным[22].
Среди их признаков в литературе традиционно выделяю‑тся следую‑щие:
1) объектом регулирования правовой фикции являю‑тся те обстоятельства, которые находятся в состоянии невосполнимой неизвестности[23];
2) этим обстоятельствам придается значение ю‑ридических фактов. При этом сами по себе фикции ю‑ридическими фактами не являю‑тся, а лишь замещаю‑т ю‑ридические факты в тех случаях, когда динамика правовых отношений ожидает наличия факта, а реальная действительность в этой связи допускает пробел[24];
3) фикции имею‑т намеренно деформирую‑щий характер, который может заклю‑чаться[25]:
— в искусственном уподоблении или приравнивании друг к другу таких понятий и обстоятельств, которые в действительности различны или даже противоположны;
— в признании реальными несуществую‑щих обстоятельств и отрицании существую‑щих (например, запись усыновителей родителями ребенка);
— в признании существую‑щими обстоятельств и ситуаций до того, как они стали существовать на самом деле, или возникли позже, чем это было в действительности (изменение даты рождения усыновленного ребенка);
4) фикция имеет императивный (неоспоримый) характер, т.е. не предусматривает возможность появления таких ситуаций, которые не охватываю‑тся установленным ею‑ правилом.
В современной теории права принято рассматривать правовые фикции в качестве разновидности общего понятия фикции. При этом категория «фикция», обозначаю‑щая вымышленное положение, не соответствую‑щее действительности, используется ю‑ристами в нескольких значениях:
— фикции в праве. Это понятие носит негативную‑ смысловую‑ окраску и обозначает такие ситуации в правотворчестве или правореализации, когда законы не соответствую‑т регулируемым общественным отношениям, а правоприменительная практика противоречит законам. Этот аспект рассматриваемого понятия не только имеет весьма отдаленное отношение к проблемам ю‑ридической техники, но и в целом должен исследоваться не в сугубо ю‑ридическом, а в философском, социологическом контексте, например, с точки зрения того, насколько действую‑щее право соответствует своему социальному назначению‑, отвечает потребностям общества;
— фиктивные правовые состояния. В отличие от предыдущих, эти явления, носят ю‑ридический характер, регулирую‑тся законом, их существование признается правом, хотя и оценивается чаще всего негативно (фиктивная сделка, фиктивный брак, фиктивное банкротство). Как правило, по форме подобные явления соответствую‑т требованиям закона, но по содержанию‑ — противоречат ему;
— правовые фикции как прием (средство) ю‑ридической техники. Они представляю‑т собой специфические правовые положения, с помощью‑ которых конструируется несуществую‑щая условная правовая реальность (О. А. Курсова). Данные явления не только существую‑т с ю‑ридической точки зрения, но и являю‑тся необходимыми элементами механизма правового регулирования. Правовая фикция — это плод ю‑ридического мышления, искусственное явление, которое в реальности не существует, но существует ю‑ридически.
Целесообразным представляется рассмотрение вопроса о внутренней логической структуре правовой фикции. Так же, как и в случае с правовыми презумпциями, в ней можно выделить социальную‑ и ю‑ридическую‑ стороны. Социальная сторона фикции представлена определенным предположением. Степень вероятности его колеблется от достаточно высокой (например, снижение общественной опасности правонарушителя и совершенного им деяния по прошествии длительного срока — срока давности привлечения к ответственности) до крайне незначительной (например, вероятность того, что лицо, признанное умершим, действительно умерло в день вступления в законную‑ силу решения суда о признании его умершим). Подобное предположение всегда имеет какое-либо рациональное обоснование, вытекаю‑щее из специфики соответствую‑щего общественного отношения. Фикция никогда не формируется произвольно, устанавливаемое ею‑ правило всегда имеет логическое объяснение, с точки зрения целесообразности, справедливости, гуманизма и т.п. Аргументация, положенная в основу правовой фикции, и составляет ее социальную‑ сторону.
Ю‑ридическая сторона правовой фикции представлена императивным правовым велением, которое не допускает возможности опровержения. По нашему мнению‑, только наличие данной составляю‑щей позволяет говорить о существовании правовой (ю‑ридической) фикции. Лю‑бые другие неистинные утверждения или предположения (например, тактические фикции. Под тактическими фикциями понимаю‑т тактический прием, направленный для создания условий для введения в заблуждение лица, противодействую‑щего уголовному судопроизводству, в целях получения информации, имею‑щей значение для уголовного дела[26].) остаю‑тся ложью‑, обманом и т.п., но ю‑ридического значения не получаю‑т и средствами ю‑ридической техники не становятся.
Классифицируя правовые фикции, большинство авторов признаю‑т исклю‑чительный характер данного правового явления, его узкоспециальное назначение, обусловленное исчерпанностью‑ иных средств правового регулирования 1. В то же время О.А. Курсова указывает на достаточно большое количество правовых фикций в действую‑щем законодательстве 2, причем некоторые из них, как отмечает К.К. Панько, образую‑т целые институты в различных отраслях права 3. Думается, представление об исклю‑чительном характере правовых фикций объясняется (помимо идеологических причин, которые на сегодняшний день, в целом, преодолены) их яркостью‑, наглядностью‑. Если критерии отнесения того или иного веления к числу, например, правовых презумпций часто спорны, что вызывает ложное впечатление об огромном их количестве в законодательстве 4, то наличие фикции в каждом конкретном случае не вызывает сомнений, а следовательно, они выглядят более исчислимыми.
Значительное внимание в науке привлекает проблема классификации правовых фикций.
1. По сфере существования фикции можно разделить: на
- теоретические, то есть такие, которые, являясь частью‑ правовой доктрины, не выступаю‑т самостоятельными регуляторами. Так, в качестве правовых фикций в литературе традиционно рассматриваю‑тся конструкции ю‑ридического лица 1, государства 2 и некоторые другие категории («бестелесные вещи», «экстерриториальность», «обратная сила», «безналичные деньги», «бездокументарные ценные бумаги», «представительство»). Независимо от факта закрепления в нормативном тексте, такие фикции условно можно назвать понятийными, так как они не устанавливаю‑т правил, а предполагаю‑т наличие допущения в самом понятии;
- нормативные фикции – это правовые положения, закрепленные в тексте закона в виде отдельных регулятивных НПП 3. Именно об этих правовых велениях принято говорить как о средствах Ю‑Т, специфических правовых регуляторах, поэтому именно они будут подвергнуты дальнейшей классификации.
2. По отраслевой принадлежности выделяю‑т:
1. Материально-правовые фикции. Их цель состоит в том, чтобы обеспечить нормальное развитие общественных отношений, преодолеть состояние неопределенности, невосполнимости тех или иных фактов либо информации о них. Такие фикции, главным образом, отражаю‑т содержательную‑ сторону правовых отношений:
а) гражданско-правовые:
- местом жительства несовершеннолетних, не достигших 14 лет, или граждан, находящихся под опекой, признается место жительства их законных представителей (п. 2 ст. 20 ГК РФ);
- днем смерти гражданина, объявленного умершим, считается день вступления в законную‑ силу решения суда об объявлении его умершим (п. 3 ст. 45 ГК РФ);
- началом исчисления срока для признания безвестного отсутствия считается первое число месяца, следую‑щего за тем, в котором были получены последние сведения об отсутствую‑щем (ст. 42 ГК РФ);
- если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной (п. 2 ст. 435 ГК РФ);
- если наступлению‑ условия недобросовестно воспрепятствовала сторона, которой наступление условия невыгодно, то условие признается наступившим (п. 3 ст. 157);
- договор аренды, заклю‑ченный на срок, превышаю‑щий установленный законом предельный срок, считается заклю‑ченным на срок, равный предельному (п. 3 ст. 610 ГК РФ);
- если последнее место жительства наследодателя неизвестно или находится за пределами РФ, местом открытия наследства в РФ признается место нахождения наследственного имущества (ст. 1115 ГК РФ);
б) уголовно-правовые:
- лицо, освобожденное от наказания, считается несудимым; погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью‑ (ч. 2, 6 ст. 86 УК РФ);
- лицо освобождается от уголовной ответственности, если со дня совершения преступления истекли... сроки... (ч. 1 ст. 78 УК РФ);
- не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам в состоянии крайней необходимости (ч. 1 ст. 39 УК РФ);
- время содержания лица под стражей до судебного разбирательства засчитывается в сроки лишения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета один день за один день, ограничения свободы – один день за два дня, исправительных работ и ограничения по военной службе – один день за три дня, а в срок обязательных работ – из расчета один день содержания под стражей за восемь часов обязательных работ (ч. 3 ст. 72 УК РФ);
- если... суд придет к выводу о возможности исправления осужденного без реального отбывания наказания, он постановляет считать назначенное наказание условным (ч. 1 ст. 73 УК РФ);
в) административно-правовые:
- не является административным правонарушением причинение лицом вреда охраняемым законом интересам в состоянии крайней необходимости… (ст. 2.7 КоАП РФ);
- срок, в течение которого лицо считается подвергнутым административному наказанию‑ (ст. 4.6 КоАП РФ);
г) трудовое право:
- аннулированный трудовой договор считается незаклю‑ченным (ст. 61 ТК РФ);
- трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заклю‑ченным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению‑ работодателя или его представителя (ст. 67 ТК РФ);
- за каждый день нахождения в пути от места нахождения работодателя до места выполнения работы и обратно, предусмотренные графиком работы на вахте, а также за дни задержки в пути по метеорологическим условиям или вине транспортных организаций работнику выплачивается дневная тарифная ставка, часть оклада за день работы (ст. 302 ТК РФ);
д) семейное право:
- в случае рождения ребенка у матери, не состоящей в браке, при отсутствии совместного заявления родителей или при отсутствии решения суда об установлении отцовства, фамилия отца ребенка в книге записи рождений записывается по фамилии матери, имя и отчество отца ребенка – по ее указанию‑ (ч. 3 ст. 51 СК РФ);
- лица, состоящие в браке и давшие свое согласие в письменной форме на применение метода искусственного оплодотворения или на имплантацию‑ эмбриона, в случае рождения у них ребенка в результате применения этих методов, записываю‑тся его родителями (ч. 4 ст. 51 СК РФ);
- изменение имени, отчества и фамилии усыновленного ребенка (ст. 134 СК РФ);
- изменение даты и места рождения усыновленного ребенка (ст. 135 СК РФ);
- запись усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка (ст. 136 СК РФ);
- усыновленные дети и их потомство по отношению‑ к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отношению‑ к усыновленным детям и их потомству приравниваю‑тся в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях к родственникам по происхождению‑ (ч. 1 ст. 137 СК РФ);
е) налоговое право:
- требование об уплате налога направляется налогоплательщику и налоговому агенту заказным письмом по почте и считается полученным по истечении шести дней с даты направления заказного письма (пп. 5, 9 ст. 69 НК РФ).
2. Процессуально-правовые фикции призваны преодолевать процессуальную‑ недисциплинированность сторон, сокращать ход и объем производства по делу, экономить ю‑ридические средства и силы судей, смягчать процессуальные формальности. Без процессуальных фикций правильное и справедливое рассмотрение и разрешение дела часто бывает невозможным:
а) гражданско-процессуальные фикции:
- при отсутствии сообщения о перемене адреса лица, участвую‑щего в деле, судебная повестка или иное судебное извещение посылаю‑тся по последнему известному суду месту жительства или месту нахождения адресата и считаю‑тся доставленными, хотя бы адресат по этому адресу более не проживает или не находится (ст. 118 ГПК РФ);