Файл: Понятие, сущность и ценность права.pdf

- перерастанием мононорм (или первобытных обычаев) в нормы обычного права и в этой связи санкционирование их силой государства;

- посредством правотворчества государства, выражающегося в издании документов, которые содержали юридические нормы, то есть нормативных актов (указов, законов, постановлений и пр.);

- посредством судебного права, которое состоит из конкретных решений (принимаются судебными органами и приобретают характер образца для решения аналогичных дел).

На процесс возникновения и дальнейшего развития права оказывало влияние и множество других факторов, особенности культурно-исторических и прочих обстоятельств. К примеру, на Востоке право возникло под сильным воздействием традиций, религиозных обычаев. Соответственно, основными источниками права были здесь нравственно-религиозные воззрения, нормы. Тогда как в Европе, помимо обычаев все больше о себе заявляли судебное право (прецеденты) и государственное правотворчество (законы).

2.2. Сущностные особенности теорий происхождения права

Прежде всего, отметим, что существует множество подходов, теорий, концепций, объясняющих возникновение права. В частности, существуют мифологические и религиозные концепции происхождения права, патерналистские и патриархальные концепции, органическая, психологическая и естественно-правовая теории, теория насилия, марксистская концепция возникновения права и пр. Причем указанные теории получили широкое распространение в юридической, правовой литературе, тогда как остальные существующие теории зачастую игнорируются авторами, либо упоминаются вскользь.

Многообразие воззрений в данном вопросе обусловлено рядом факторов, в частности, следующими:

- на процесс происхождения права оказывали влияние действительно многие факторы: географические, социально-экономические, религиозные, военно-политические и пр.;

- мыслители и ученые, объясняющие данный процесс, жили в различные исторические эпохи, соответственно, ими использовался разный объем знаний, накопленных человечеством;

- при объяснении процесса возникновения права, ученые для иллюстрации своих идей зачастую брали известные им регионы Земли;

- на взгляды авторов теорий существенное влияние оказывали и их идеологические, философские и иные пристрастия;

- разное понимание авторами теорий самой сущности, назначения, судеб права и государства.^[43]

Вместе с тем отличительной особенностью концепций древности, средневековья является их обусловленность мифологическими и религиозными воззрениями, а подходы и концепции Нового времени и особенно Новейшего времени (то есть современные) при всех их различиях объединены преимущественно светским, рационалистическим характером.

При этом каждая из теорий происхождения права имеет свои минусы и плюсы, позитивные и негативные моменты, которыми действительность отражается в той или иной ее части.

Исторически первым было именно религиозное воззрение о том, что государство создано Богом, а право является проявлением божественной воли, практической властью Бога на земле. То есть теологическая теория происхождения права является наиболее ранней, но официального подтверждения ранних воззрений нет. В кон. V в. Папа Римский Геласий I утверждает доктрину «двух мечей», которая широкое распространение получает в IХ - Х вв. А в XIII в. основу научной теологической концепции заложил Аквинский. Некоторые исследователи считают основоположником данной теории Августина. В целом же к представителям данной теории относятся Августин, Папа римский Геласий I, Папа Григорий VII, Ф.Аквинский, Ф. Лебюфф, Д. Эйве, Ж. Маритен и другие неотомисты; источником этой теории выступала и официальная доктрина Ватикана.

Согласно «теории двух мечей», для защиты христианства богом были даны два меча – церковный и светский. Один церковь вложила в ножны и оставила при себе. Второй же вручила государям, чтобы они могли вершить земные дела. Этим доказывалось превосходство церкви над светской властью. Сторонники независимой царской власти, напротив, утверждали, что императоры или цари получили своё право непосредственно от бога.^[44]

Согласно же Ф. Аквинскому, разделившему законы на божественные и человеческие, первые (божественные законы) определяют пути «достижения небесного блаженства». А человеческими законами определяется порядок общественной жизни.^[45] При этом под законом он понимает «известное правило и мерило действий, которым кто-либо побуждается к действию или воздерживается от него».

Классовая (марксистская) теория возникновения права и государства появляется в середине XIX века в трудах таких ученых, как К. Маркс и Ф. Энгельс, а затем несколько модифицируются В.И. Лениным и И.В. Сталиным. Основу марксистской теории составляет учение об общественно-экономической формации, которая основана на определенном способе производства. Общественно-экономическая формация является исторически определенным типом общества, рассмотренным в органической взаимосвязи всех его сфер и сторон и возникающим на основе определённого способа производства материальных благ.

Каждой формации соответствует стадия общественной эволюции. Структуру общественно-экономической формации составляют два важнейших элемента – экономический базис (тип производственных отношений) и соответствующий ему тип надстройки (право, государство и пр.). Именно базис выступает, по мнению представителей данного подхода, решающим фактором общественного развития, детерминирующий и соответствующий тип надстроечных элементов: право и государство. То есть источник возникновения как права, так и государства – «материальные жизненные отношения».

Право возникает одновременно с возникновением государства и имеет одинаковые с ним причины возникновения и развития: разделение труда, появление частной собственности, раскол общества на противоборствующие классы. Право стало инструментом государства, классовым регулятором общественных отношений. Основной функцией права полагалось принуждение, подчинение воле господствующего класса.^[46]

А в начале XX в. известность получает психологическая теория возникновения государства, основанная на воззрениях Л. Петражицкого, З. Фрейда, Г. Тарда, Д. Фрезера и пр. В видении этих ученых государство и право являются результатом психических свойств и психобиологических влечений, инстинктов индивида. Так, основу концепции Петражицкого составляет характеристика общества, государства и права как суммы психических взаимодействий людей и их объединений. То есть государство и право являются результатом закономерностей психического развития человека, которые и выступают предпосылками образования государства и права.^[47]

Одним из современных подходов к пониманию сущности и возникновения права является правовой позитивизм, сторонники которого признают лишь позитивное, государственное, официальное право. Здесь следует дать некоторые пояснения. С точки зрения представителей данного подхода, в частности, К. Бергбома, в силу того, что естественное и прочее внепозитивное право является не более чем предположениями, чем-то субъективно фиктивным, оно, при его серьезном принятии в качестве явления правового порядка, влечет за собой лишь «разрушение правопорядка, анархию». А единственно реальным правом быть может только то, что находит выражение в законе. Норма права является альфой и омегой права, его началом и концом. «За пределами закона нет никакого другого права».^[48]

Отметим, что правовой позитивизм в себя включает несколько теорий, объясняющих возникновение права. При этом все они, в отличие, к примеру, от естественно-правовых теорий, исходят из того, что человек приобретает права не в силу своего рождения, а в связи с изданием государством конкретных правовых норм. То есть если существует государственная норма – есть и право на что-либо, тогда как при отсутствии нормы нет и права.

В частности, одной из них выступает историческая концепция возникновения права, согласно которой сущность, смысл права определяется волей, духом народа. В видении представителей исторической школы, позитивное право произошло от обычного права, произрастающего из глубин народного сознания, недр национального духа. Право, являясь историческим явлением, не вводится по чьему-то указанию, не устанавливается договором, а возникает и затем развивается постепенно. Возникает право из исторически сложившихся правил поведения (то есть обычаев), которые облекаются в юридическую форму. Вследствие этого задачей законодателей является не создание законов, а облечение в юридическую форму того, что существует в народном духе. ^[49]

Исходя из чего следует, что право является исторически сложившимися правилами поведения, облеченными в юридическую форму.

Согласно реалистическому подходу, основателем которого был упоминавшийся выше Р. Иеринг, сущность права состоит в защите интересов человека. Соответственно, возникает и развивается право под воздействием интересов, двигающих человека, заставляющих его ставить те или иные цели. При этом достигаются данные цели во многом посредством права, которое может быть только позитивным. Государство является сознательным творцом права, вследствие чего право – это защищенный государством интерес. Следовательно, право как средство достижения цели является необходимым инструментом организации и развития общества.

В видении представителей данной теории, в праве нет ничего вечного, то есть неизменного, оно постоянно меняется под влиянием новых внешних факторов (то есть интересов человека).^[50]

Согласно же нормативистской теории, право представляет собой систему правил должного поведения, которые возникли раньше, чем государство. Весте с тем государство является следствием, продолжением права, осуществлением и воплощением правовых норм в едином правопорядке. Исходя из чего, государственная власть есть право. В данной теории правом признается государственная воля, выраженная в совокупности норм, обеспеченных принудительной силой государства.^[51]

Особого внимания, на наш взгляд, заслуживает либертарно-юридическая концепция, поскольку в видении ряда специалистов, и с ними трудно не согласиться, ее научно-практический потенциал позволяет этой концепции быть эффективным теоретическим инструментом решения многих актуальных задач сегодняшней правовой практики.^[52]

Рассмотрим некоторые из ее положений. Следует отметить, что либертарная концепция характеризуется такой особенностью, как концептуальное единство государства и права, чем отличается от естественно-правовой теории и от других версий либертаризма.

Необходимо также отметить, что, по мнению автора данной концепции – В.С. Нерсесянца, право является равной мерой свободы людей, при этом подразумевается формально-правовая свобода. В видении Нерсесянца, право выражает свободу людей именно вследствие того, что говорит и действует языком и мерами равенства. Наиболее полным определением права в рамках либертарной концепции будет следующее: право является соответствующей принципу формального равенства системой норм, установленных либо санкционированных государством, обеспеченных при этом возможностью применения мер государственного принуждения.^[53]

Что касается государства, то под ним автор понимает организацию публичной власти, являющуюся институциональной формой свободы людей в их общественных отношениях.

Итак, согласно либертарно-юридической теории права, право и государство возникают, функционируют, развиваются и сегодня существуют и действуют в качестве двух взаимосвязанных составных частей единого по своей сущности способа, порядка и формы бытия, признания, выражения и осуществления свободы людей в их социальной жизни.^[54]

Исторически свобода (и свободные индивиды) проявляется в процессе разложения первобытного общества и дифференциации его членов на свободных и несвободных (то есть рабов). Государство и право, пришедшие на смену институтам власти и нормам первобытного общества, как раз и являются всеобщей и необходимой (и на данный момент единственно возможной) формой нормативного и институционального признания, выражения и защиты данной свободы в виде государствосубъектности и правосубъектности индивидов в публично-властных и частных делах и отношениях.

Последующий всемирно исторический прогресс свободы (от рабства к феодализму и капитализму, а затем к постсоциалистическому и посткапиталистическому цивилизму) – это одновременно и прогресс соответствующих правовых и государственных форм бытия, закрепления и осуществления этой свободы.

Внутреннее единство государства и права как необходимых абстрактно-всеобщих форм свободы, которое лежит в основе общего либертарно-юридическое понятия права, включающего в себя также и соответствующее понятие государства как правового явления и института, характерно как для эпохи возникновения права и государства, так и для их последующей эволюции, вплоть до современности.