Файл: Индивидуальное предпринимательство (УЧАСТИЕ ИНДИВИДУАЛЬНОГО ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯ В ОБЯЗАТЕЛЬСТВАХ).pdf

См.: Жеребцов А.П. Проблемы квалификации незаконного предпринимательства [Текст] // Журнал Российского права. - 2004. - № 2. - С. 45.

образом отграничить работы в понимании предпринимательской деятельности и «обычные» работы. Как указывает по этому поводу Сюбарева И.Ф., по этой причине, налоговые органы не могут дать чёткого ответа на вопрос о том, почему же в своей практической деятельности они к «арендодателям» имущества предъявляют требования о государственной регистрации в качестве предпринимателей, а к «подрядчикам» – нет, хотя по признакам предпринимательства, указанным в ст. 2 ГК, их деятельность часто совпадает¹.

Интересным будет рассмотреть мнение А.П. Жеребцова. Данные учёный утверждает, что в гражданском законодательстве предусмотрен и соответственно этому, существует отдельный легальный вид деятельности целью которого является извлечение прибыли к которой существует возможность заниматься систематически. Это инвестиционная деятельность, а именно вложение инвестиций в их различных формах (денежные средства, недвижимого или какого либо иного имущества, прав на имущество, прав связанных с интеллектуальной собственностью), которые направлены в сферу предпринимательской деятельности и другие экономические сферы. В результате этого, инвестор имеет потенциальную возможность получить доход в случае удачности своих вложений. Тут, кстати, присутствует и такая черта предпринимательской деятельности, как осуществление её на свой риск². Главным критерием в рассматриваемом случае, по которому такая деятельность не является предпринимательской выступает отсутствие закрепление такого вида деятельности как предпринимательского.

Следующим существенным признаком предпринимательской деятельности является систематичность. Вместе с тем при анализе данного признака, автор столкнулся с отсутствием его легального определения и слабой разработанности в науке гражданского права, что, как представляется, может составлять и составляет определённую правоприменительную проблему.

1Сюбарева И.Ф. Традиции предпринимательства в истории России [Текст]// Предпринимательское право. – 2007. – № 3. – С. 22.

2 Жеребцов А.П. Проблемы квалификации незаконного предпринимательства [Текст]// Журнал Российского права. - 2004. - № 2. - С. 46.

Одновременно существуют два крайних подхода к этому понятию. Лингвисты утверждают, что «систематический – постоянно повторяющийся, непрекращающийся», а законодатель применительно, например, к трудовому праву полагает систематическими нарушениями трудовой дисциплины, если за них ранее хотя бы один раз применялись взыскания (то есть в соответствии с п.

1. ст. 33 ТК РФ в понятие «систематичности» укладывается событие, произошедшее хотя бы два раза)¹. Другими словами, предпринимательская деятельность осуществляется систематично, постоянно, длительный период времени (возможно с незначительными перерывами). Подводя промежуточный итог анализа данного признака, следует указать на необходимость законодательного закрепления его дефиниции.

Далее рассмотрим такой признак предпринимательской деятельности как её «рисковость», то есть осуществление на свой страх и риск. В гражданско- правовом понимании это означает полную и персональную имущественную ответственность предпринимателя за результаты такой деятельности. Так же следует указать на то, что ответственность (именно гражданская, а не уголовная или административная) является «повышенной», что означает применение гражданско-правовых санкций не только за гражданские правонарушения совершённые по вине предпринимателя, но и без его вины, кроме случаев действия непреодолимой силы². Отдельно следует отметить, что гражданское законодательство, так же как и в случае с предыдущим признаком

«систематичности» никаким образом не толкует понятие «риск», что так же создаёт не только теоретические, но и практические трудности.

Существенным упущением законодателя в понятия предпринимательства, приведенном в ГК РФ, можно считать отсутствие упоминания признака профессионализма в деятельности предпринимателя. Русские дореволюционные авторы также выделяли намерение вести торговлю как

1Сюбарева И.Ф. Традиции предпринимательства в истории России [Текст]//Предпринимательское право.-2007.- № 7.- С.17.

2 Сюбарева И.ФФ. Указ. соч. С. 15.

промысел¹. Отсутствие этого признака не означает, что не бывает некомпетентных, непрофессиональных предпринимателей. Условный признак профессионализма призван нести иную нагрузку.

В качестве последнего признака предпринимательской деятельности законодатель в ст. 2 ГК выделяет ее осуществление лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке. При смысловой верности этого признака он весьма неточно расположен юридико- технически. В результате буквального толкования упомянутой нормы выясняется, что осуществление самостоятельной, на свой риск деятельности, направленной на систематическое получение прибыли лицами, не зарегистрированными в качестве предпринимателей, не является предпринимательством².

Данная формулировка ст. 2 ГК РФ противоречит п. 4 ст. 23 ГК РФ, где все же признается незаконной (без регистрации) деятельность по извлечению предпринимательской прибыли.

Далее предлагаю уделить отдельное внимание системе законодательства устанавливающего правовое положение индивидуального предпринимателя. Основным источником предпринимательского права является Конституция РФ. Конституция провозглашает свободу экономической деятельности и предпринимательства, многообразие форм собственности и их равную правовую защиту. Эти положения закреплены в статьях 8, 9, 34, 35 и других Конституции РФ. Далее по иерархии нормативных актов следует отметить федеральные законы по вопросам регулирования предпринимательских отношений. К наиболее важным таким законам относятся «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателях», ФЗ «О государственной поддержке малого предпринимательства», ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» и другие законы. Основным кодифицированным актом, регулирующим вопросы предпринимательства,

1 Шершеневич Г.Ф. Учебник торгового права [Текст]. – М., Статут. 1998. – С. 61

2 Говоров Л.В. Большой шаг малого бизнеса [Текст]//ЭЖ-Юрист.-2007.- № 32.- С.4.

является Гражданский кодекс РФ в четырех частях. Среди подзаконных актов - Указы Президента РФ, постановления правительства, ведомственные нормативные акты, а также акты субъектов РФ и органов местного самоуправления.

Теперь попробуем дать определение индивидуальной предпринимательской деятельности. Вполне обосновано можно предполагать, что предпринимательская и индивидуальная предпринимательская деятельность соотносятся как родовое и видовое понятие соответственно. По этому, для дачи определения индивидуальной предпринимательской деятельности нам, в первую очередь, необходимо определить отличительные черты индивидуальной от иных видов предпринимательской деятельности.

Главным отличием в таком случае, бесспорно, будет субъект, осуществляющий такую деятельность. Им является индивидуальный предприниматель - лицо, зарегистрированное таковым в установленном законом порядке. Кроме этого, выделяются следующие признаки индивидуальных предпринимателей: «единство правоспособности и дееспособности, их одновременное возникновение и момент регистрации государственным органом в качестве индивидуального предпринимателя; наличие системы установленных законом требований к субъекту индивидуальной предпринимательской деятельности»¹.

Таким образом, индивидуальная предпринимательская деятельность – это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, гражданина зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

1Шапсугова М.Д. Правовое положение индивидуальных предпринимателей по законодательству Российской Федерации: автореферат диссертации на соискание учёной степени кандидата юридических наук. Специальность 12.00.03. – гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право / М.Д. Шапсугова. – М., 2012. – С. 7.

1.2 Виды предпринимательской деятельности физических лиц

В данном параграфе нами будет рассмотрен вопрос о видах предпринимательской деятельности физических лиц. Так, если говорить о конституционном праве на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской деятельности (ст. 34 Конституции РФ)¹, то, следует признать, что способом и формой реализации такого права является и осуществление предпринимательской деятельности в индивидуальной и в коллективных формах.

В тоже время, субъекты предпринимательства принято так же рассматривать как юридические и физические лица, устанавливая равенство между ними («закон устанавливает равное отношение к гражданам и юридическим лицам в определении своих прав и обязанностей, в определении любых не противоречащих законодательству условий ведения бизнеса (коммерции, предпринимательства)»²). Среди прочего, такое понимание субъектов предпринимательства принято как в науке, так и в правоприменительной практике³. Не пытаясь поставить под сомнение такое понимание субъектов осуществляющих предпринимательскую деятельность, считаем необходимым указать на некоторые её недостатки и теоретические

«нестыковки».

Основываясь на господствующем понимании можно сделать вывод о том, что «юридическое лицо» неравнозначно «гражданину, осуществляющему предпринимательскую деятельность путём создания юридического лица», поскольку, по сути, первое представляет собой совокупность таких граждан объединённых общей целью. Одновременно с этим, существует и утверждение

1См.: Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ, от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // Собрании

законодательства РФ, 04.08.2014, N 31, ст. 4398.

2 Индивидуальный предприниматель // URL: http://www.grandars.ru/college/ekonomika- firmy/individualnyy-predprinimatel.html (дата обращения - 14.06.2018 года).

3 См.: Джигкаева Ф.З. Понятие и субъекты предпринимательской деятельности в РФ // Пробелы в российском законодательстве. - 2010. - № 3. - С. 105.

о том, что граждане могут осуществлять предпринимательскую деятельность путём создания юридического лица, что так же верно. Но, в то же время, утверждается, что осуществляет предпринимательскую деятельность именно юридическое лицо а не граждане, образующие для этих целей юридическое лицо. Все сделки осуществляются именно от имени юридического лица, но никак не от имени граждан (граждан объединённых одной целью), реализующих своё право на осуществление предпринимательской деятельности в форме создания юридического лица.

В предыдущем параграфе, была высказана позиция автора работы относительно права на занятие предпринимательской деятельности, которое, распространяется исключительно на физических лиц. Поскольку, невозможно говорить о использовании «способностей» юридического лица для осуществления предпринимательской деятельности, раздел Конституции РФ в котором содержится данная норма посвящён исключительно правам физических лиц. Указанный термин «способности» по определению и по своей сути может принадлежать только одухотворённому объекту – человеку. По крайней мере, ничего о разработанной концепции «способностей» (при условии, что «способности» не отождествляются с «возможностями», что вполне применимо к юридическому лицу, но, всё таки, не равнозначно рассматриваемому термину) на данный момент не известно.

В подтверждение данной позиции, можно так же привести мнение отдельных учёных. Например, В.А. Холодов, давая определение конституционного права на предпринимательскую деятельность, определяет её как «меру возможного поведения человека по реализации своих индивидуальных свойств и способностей, необходимых для организации и успешного ведения предпринимательской деятельности как совокупности целенаправленных, систематических действий, совершаемых самостоятельно на свой риск лицом, зарегистрированным в качестве предпринимателя, в целях получения систематической прибыли посредством создания и ведения

собственного бизнеса¹. Таким образом, согласно В.А. Холодова, данное право принадлежит исключительно человеку, но в то же время, может быть им реализовано исключительно в случае регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. С последним утверждением мы не согласны, правильность противоположной позиции будет обоснована далее.