Файл: Заключение договора (Основные положения о заключении договора).pdf

1.6 Место заключения договора (ст. 444 ГК РФ)

Важное значение при заключении договоров приобретает вопрос о месте и времени заключения договоров. В договорных отношениях применяется законодательство, действующее на момент его заключения на той территории, где он был заключен.

Для решения ряда вопросов, связанных с правовыми последствиями договора, определяющее значение имеет указание места его заключения. Так. применительно к некоторым ситуациям ст. 316 ГК РФ ставит установление места исполнения обязательства в зависимость от места заключения договора (или, что-то же самое, места возникновения обязательства). Иллюстрацией служат некоторые коллизионные нормы, например, ст. 165ГК РФ сохранивших пока еще свою силу в этой части Основ гражданского законодательства 1991 года. В ней установлено, что «форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Права и обязанности сторон по сделке определяются по праву места ее совершения, если иное не установлено соглашением сторон. Место совершения сделки определяется по советскому праву».

ГК впервые содержит общую на этот счет норму - ст. 444. В ней приоритет отдается месту заключения, указанному в договоре. И только при отсутствии в нем такого указания местом заключения договора признается место жительства (гражданина) или место нахождения (юридического лица), направившего оферту.

1.7 Заключение договора в обязательном порядке

В ГК РФ, а также в иных законах предусмотрено немало случаев, когда заключение договора является обязательным для одной из сторон. В частности такое заключение договора является обязательным в следующих случаях: заключение основного договора в срок, установленный предварительным договором ст. 429 ГК РФ, заключение публичного договора ст.426 ГК РФ, заключение договора с лицом выигравшим торги ст. 447 ГК РФ, обязательным для банка является заключение договора банковского счёта с клиентами п.2 ст. 846 ГК РФ , для фондов государственного и муниципального имущества обязательным является заключение договора купли-продажи приватизированного имущества с физическим и юридическим лицом, признанным победителем соответствующего конкурса или аукциона (ст.21 Закона о приватизации) для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции, обязательно заключение государственного контракта на поставку продукции для государственных нужд, если размещение заказа не влечёт за собой убытков от производства соответствующей продукции ( п 2 ст. 5 Федерального закона « О поставках продукции для федеральных государственных нужд) и некоторых других случаях.

Вместе с тем законы, предусматривающие обязанность одной из сторон заключить договор, зачастую не содержат каких-либо норм, регулирующих порядок и сроки их заключения, что нередко приводит к тому, что императивные нормы остаются нереализованными.

Устранить это пробел призваны положения, содержащие в ст. 445 ГК РФ.

Сфера применения положений о порядке и сроках заключения договоров, обязательных для одной из сторон, ограничена случаями, когда законом, иными правовыми актами или соглашением сторон не предусмотрены другие правила и сроки заключения договоров. Правила о порядке и сроках заключения договоров, обязательных для одной из сторон, сформулированы в названной статье применительно к двум различным ситуациям, когда обязанная сторона выступает в роли лица, получившего предложение заключить договор, или сама направляет контрагенту предложение о его заключении. В обоих случаях действует общее правило, согласно которому правом на обращение в суд с иском о разногласиях по отдельным условиям договора, а также о понуждении к его заключению наделяется то лицо, которое вступает в договорные отношения со стороной, в отношении которой установлена обязанность заключить договор.

Получив оферту (проект договора), сторона, для которой заключение договора является обязательным, должна в тридцатидневный срок рассмотреть предложенные условия договора. Рассмотрение договора и подготовка ответа на предложение заключить договор является именно обязанностью, а не правом стороны, получившей оферту, как это происходит при заключении договора в обычном порядке. По результатам рассмотрения предложенных условий договора возможны три варианта ответа:

во-первых, полный и безоговорочный акцепт (подписание договора без протокола разногласий). В этом случае договор будет считаться заключенным с момента получения лицом, предложившим заключить его, извещения об акцепте;

во-вторых, извещение об акцепте на иных условиях, направление стороне, предложившей заключить договор, подписанного экземпляра договора вместе с протоколом разногласий. В отличие от общего порядка заключения договора, когда акцепт на иных условиях рассматривается в качестве новой оферты, получение извещения об акцепте на иных условиях от стороны обязанной заключить договор дает право лицу, направившему оферту, передать разногласия возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения извещения об акцепте оферты на иных условиях;

в-третьих, извещение об отказе от заключения договора. Оно имеет практический смысл при наличии обстоятельств, которые рассматриваются законодательством как обоснованные причины, являющиеся основанием к отказу от заключения договора. Например, если речь идет о публичном договоре, в качестве таких обстоятельств будут расцениваться лишь доказательства отсутствия возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги или выполнить для него определенную работу п.3 ст. 426 ГК РФ.

Во всяком случае своевременное извещение лица, направившего оферту, об отказе заключить договор может избавить сторону, обязанную его заключить от возмещения убытков, вызванных необоснованным уклонением от заключения договора.

Если оферта исходит от стороны, обязанной заключить договор, и на её предложение имеется ответ другой стороны в виде протокола разногласий к условиям договора, направленный в течение 30 дней, сторона, отправившая проект договора (обязанная заключить договор), должна рассмотреть возникшие разногласия в 30-дневный срок. По результатам рассмотрения возможны два варианта действий в отношении стороны, заявившей о своих разногласиях к предложенным условиям договора:

во-первых, принятие договора в редакции, зафиксированной в протоколе разногласий другой стороны. В этом случае договор будет считаться заключенным с момента получения этой стороной извещения о принятии соответствующих условий договора в её редакции;

во-вторых, сообщение стороне, заявившей о разногласиях к условиям договора, об отклонении (полностью или частично) протокола разногласий. Получение извещения об отклонении протокола разногласий либо отсутствие ответа о результатах его рассмотрения по истечении 30 дневного срока дают право стороне, заявившей о разногласиях к предложенным условиям договора, обратиться в суд с требованием о рассмотрении разногласий, возникших при заключении договора.

Уклонение от заключения договора может повлечь для стороны, в отношении которой установлена обязанность заключить договор, два вида юридических последствий: решение суда о понуждении заключению договора, которое может быть принято по заявлению другой стороны, направившей оферту; обязанность возместить другой стороне убытки, причиненные уклонением от заключения договора, что также производиться по решению суда в случае необоснованного уклонения от заключения договора.

Нарушение сроков на рассмотрение оферты другой стороны, протокола разногласий, предусмотренных ст. 445 ГК РФ, стороной обязанной заключить договор, может повлечь для неё негативные последствия даже в том случае, если судом не будет признан факт необоснованного уклонения от заключения договора. На эту сторону могут быть отнесены расходы по уплате государственной пошлине, поскольку дело в суде возбуждено вследствие её неправильных действий.

Разногласия, возникшие при заключении договора могут быть переданы на рассмотрение суда в двух случаях: если имеется соглашение сторон о передаче возникшего или могущего возникнуть спора на разрешение арбитражного суда либо если такая передача предусмотрена законодательством ст. 446 ГК РФ.

Соглашение сторон о передаче разногласий, возникших при заключении договора, на разрешение суда может быть достигнуто путем обмена письмами, телеграммами. Возможен и такой вариант, когда условие о передаче разногласий на разрешение суда включается одной из сторон в проект договора, а вторая сторона, в протоколе разногласий не высказывает замечаний по соответствующему условию проекта договора. Не исключена возможность принятия судом к своему производству споров, подлежащих передаче в суд по соглашению сторон, даже если отсутствует письменное соглашение, однако контрагентом стороны, обратившейся в суд, совершен ряд действий, свидетельствующих о том, что он не возражает против рассмотрения конкретного спора в суде.

Возможные ситуации, когда законодательством предусматривается рассмотрение преддоговорных споров судом, охватываются двумя видами случаев. Во-первых, когда непосредственно в законе или ином правовом акте предусмотрена процедура урегулирования разногласий по договору, включающая в себя передачу этих разногласий на рассмотрение суда. Такие нормы содержатся, например, в транспортных уставах и кодексах и изданных в соответствии с ними правилах перевозки грузов. (договоры на эксплуатацию подъездных путей, на подачу и уборку вагонов и др.). Во-вторых, когда в соответствии с законом заключение отдельных видов договоров обязательно для одной из сторон.

Правилам, установленным в ст. 446 ГК Р Ф, согласно которым в случае, когда спор о разногласиях сторон, возникших при заключении договора, рассматривается судом, условия договора, по которым возникли разногласия, определяются с решением суда, корреспондирует положение о том, что гражданские права и обязанности могут возникнуть из судебного решения, установившего их (подп.3 п.1 ст.8 ГК РФ).

1.8 Заключение договора на торгах (в форме аукционов и конкурсов)

Существенными особенностями отличается такой способ оформления договорных отношений, как заключение договора на торгах ст. 447-449 ГК РФ. Путем проведения торгов может быть заключен любой договор, если только это не противоречит его существу. Например, невозможно представить заключение подобным способом издательского договора с автором определенного произведения, договора дарения, договора о совместной деятельности и некоторых других. В то же время не существует препятствий для продажи в порядке проведения торгов какого-либо имущества, включая недвижимость, ценные бумаги, имущественные права (скажем, права аренды помещения) и т.п.

Если кто - либо решается на продажу своих вещей или имущественных прав на открытых торгах, он должен твердо следовать императивному порядку, в соответствии с которым договор должен быть заключен с лицом выигравшим торги. Заключение такого договора- обязанность продавца, а поэтому в случае необоснованного уклонения от заключения договора победитель торгов вправе потребовать понуждения продавца к его заключению, а также возмещения убытков, вызванных уклонением от заключения договора.

В определенных случаях, предусмотренных законом, договоры о продаже имущества в том числе имущественных прав, могут заключаться исключительно путем проведения торгов. Иллюстрацией к сказанному может служить Закон о приватизации. Среди способов приватизации государственного и муниципального имущества можно выделить такие, которые могут быть реализованы исключительно путем проведения открытых торгов. К их числу, в частности, относится: продажа государственного или муниципального имущества на аукционе, в том числе продажа акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ на специализированном аукционе; продажа государственного и муниципального имущества на коммерческом конкурсе с инвестиционными или социальными условиями; отчуждение находящихся в государственной или муниципальной собственности акций созданных в процессе приватизации открытых акционерных обществ владельцам государственных или муниципальных ценных бумаг, удостоверяющих право приобретения таких акций. (ст. 16 ).

В тексте ГК РФ можно найти нормы, допускающие заключение отдельных видов договоров исключительно путем проведения торгов.

Собственник вещи или обладатель имущественного права, решивший заключить договор об отчуждении, может сам организовать торги либо обратиться к услугам специализированной организации, которая в последнем случае и выступит в качестве

организатора торгов. При этом специализированная организация должна действовать на основе договора с собственником (обладателем права) и в зависимости от условий такого договора выступает от имени собственника или своего.

Форма торгов избирается собственником реализуемой вещи (обладателем права). Если иное не будет установлено законом. Однако его выбор ограничен лишь двумя возможностями: торги могут быть проведены в форме либо конкурса, либо аукциона. Разница между ними заключается в том, что на аукционе выигравшим признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу-лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, предложит лучшие условия.